加载中…对照微软看反垄断法
(2008-11-06 21:16:47)
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微软垄断盗版软件法律黑屏番茄花园it |
分类： IT评论 |
千呼万唤始出来的中国《中华人民共和国反垄断法》已于今年8月1日生效,但迄今还没听到试刀。咱对照微软做一次学习，将个人学习笔记汇报一下，请大家拍砖。首先看：
第三条 本法规定的垄断行为包括：
（一）经营者达成垄断协议；
（二）经营者滥用市场支配地位；
（三）具有或者可能具有排除、限制竞争效果的经营者集中。
这是基本的出发点。本次集中学习第二种垄断行为，即第三章：滥用市场支配地位。要从两个基本方面去理解，第一，是否具有市场支配地位；第二，是否涉嫌滥用。
以这次涉及黑屏事件的两项产品，操作系统和办公软件看，微软在中国，是否具有市场支配地位？
《反垄断法》第三章第十七条首先指出：“本法所称市场支配地位，是指经营者在相关市场内具有能够控制商品价格、数量或者其他交易条件，或者能够阻碍、影响其他经营者进入相关市场能力的市场地位。”第十八列出了认定经营者具有市场支配地位应当依据的六项因素；十九条列出可以推定经营者具有市场支配地位的三中情形。其中
第十八条（一）该经营者在相关市场的市场份额，以及相关市场的竞争状况；
第十九条（一）一个经营者在相关市场的市场份额达到二分之一的；
这明显符合微软在中国的状况，微软的操作系统、办公软件，占中国市场份额远超二分之一。对此微软当然清楚，但官司没打，断然没有自己认裁的道理。所以，微软公司资深副总裁、微软(中国)有限公司董事长张亚勤说：“由于微软大部分以非正版方式存在，正版产品市场份额很小，因此微软在中国构成垄断的前提不存在。”他所说的这个“前提”，无疑就是指微软是否具有“市场支配地位”。
我想这是狡辩。假设市场总量为100份，微软产品占90份，其余是非微软产品，微软的市场份额难道不是90%？按 张先生的意思，这90份中的大部分都是非正版，不能算份额。且假设其中60份为非正版，正版30份，按张先生的意思，正版的份额只有30%了。——就按张先生的逻辑，非正版不算市场份额。如此一来，市场总量也变成100-60=40份了，那个30份的正版仍然占75%！况且，如果盗版不能算份额，其它例如免费软件又怎么能算份额？
其实除了份额，法律中列明的其它要素也说明微软的支配地位：
第十八条（一）其他经营者进入相关市场的难易程度；
也许还可加上（三）该经营者的财力和技术条件；
在其它经营者进入上述市场的难易程度、市场竞争状况上，微软都处于绝对优势之中，这本已是天下公认的事实。还是举点例子吧。现在个人电脑平台上的任何一个应用的开发（或操作系统），无不受微软的掣肘或限制。其它的操作系统也好，办公软件也好，要进入这个市场，首要解决的就是微软造就的使用习惯、与微软平台或产品的兼容或替代问题。如果有人开发出一些用户喜欢的新功能或软件，微软则随时做到在最短的时间将其收为自己——或模仿开发，或加以收购。而目前市场上大部分开发者，都需要将自己的资源建立在微软平台与技术之上。如果微软这样的市场地位都算不上市场支配地位，真不知道什么企业才算有市场支配地位？这反垄断法还有什么意义？欧盟、韩国等等又凭什么能对微软施以罚款？
第二，具有市场支配地位的微软，又有什么样的滥用行为呢？
《反垄断法》第三章第十七条专门说明这个问题。例如，其中
第十七条（一）以不公平的高价销售商品或者以不公平的低价购买商品；
事实：在中国和美国这样消费水平悬殊的国家，采用划一的价格。
第十七条（五）没有正当理由搭售商品，或者在交易时附加其他不合理的交易条件；
事实：这是微软一贯最常用的手段。比如众所周知的浏览器公案。许多创新的小产品，不是被微软吞并，就是被其免费捆绑于操作系统（实际就是搭售）而挤垮。
第十七条（七）国务院反垄断执法机构认定的其他滥用市场支配地位的行为。
事实：例如此次的“黑屏”手段。
关于这一点“不公平的高价”，可能是要点之一。对此，还可以用微软代言人的逻辑加以佐证。微软(中国)有限公司客户端产品商业市场总监林聪悟先生说：“我们认为价格还是在中国微软的产品还是具有竞争力，刚才我讲过价格，这样想，我们用宽带的服务每个月的接线的费用可能就100多块钱，一年下来就1千多块 钱，买一个电脑笔记本最便宜的也好几千块，好一点的一万多块钱，你在买电脑的本身都花了一万多块钱了，我们认为买得起电脑的用户买几百块钱的正版软件，而 且是对的行为应该不是太大的问题，所以我刚才说最大的关键真的不是价格，因为买得起电脑的人应该都买得起正版软件”
他的逻辑，1）拿别不同东西的价格来比，比如拿电脑甚至上网费来说明他的软件价格不贵；2）就是说你买得起就不贵。按照这个逻辑，卖空调的人可以把 3000元的空调卖成1万元，因为你买得起100万的房，难道买不起1万的空调？微软招募的都是绝顶聪明的人，怎么会犯这个错误？恰恰是因为它没有更好的 理由——不能按正常产品的生产、服务、交付成本来说明价格是否合理。
林先生后面还有句更精彩的：“更何况没有这个操作系统跟Office的应用软件，这个电脑其实没法使用的”。这甚至可以说，有点要挟成分了。一辆汽车，缺少一个螺栓可能就没法使用，难道这就能说明螺栓和汽车的价钱可以相提并论？
好吧，既然你自己也同意，无需从内在成本角度来说明价格是否合理，那么，比较一下美国人的平均收入和中国人的平均收入，微软在中国的价格，起码高了10倍吧？
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《反垄断法》第三章第十七条首先指出：“本法所称市场支配地位，是指经营者在相关市场内具有能够控制商品价格、数量或者其他交易条件，或者能够阻碍、影响其他经营者进入相关市场能力的市场地位。”第十八列出了认定经营者具有市场支配地位应当依据的六项因素；十九条列出可以推定经营者具有市场支配地位的三中情形。其中
这明显符合微软在中国的状况，微软的操作系统、办公软件，占中国市场份额远超二分之一。对此微软当然清楚，但官司没打，断然没有自己认裁的道理。所以，微软公司资深副总裁、微软(中国)有限公司董事长张亚勤说：“由于微软大部分以非正版方式存在，正版产品市场份额很小，因此微软在中国构成垄断的前提不存在。”他所说的这个“前提”，无疑就是指微软是否具有“市场支配地位”。
我想这是狡辩。假设市场总量为100份，微软产品占90份，其余是非微软产品，微软的市场份额难道不是90%？按 张先生的意思，这90份中的大部分都是非正版，不能算份额。且假设其中60份为非正版，正版30份，按张先生的意思，正版的份额只有30%了。——就按张先生的逻辑，非正版不算市场份额。如此一来，市场总量也变成100-60=40份了，那个30份的正版仍然占75%！况且，如果盗版不能算份额，其它例如免费软件又怎么能算份额？
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第十八条（一）其他经营者进入相关市场的难易程度；
也许还可加上（三）该经营者的财力和技术条件；
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第二，具有市场支配地位的微软，又有什么样的滥用行为呢？
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事实：在中国和美国这样消费水平悬殊的国家，采用划一的价格。
事实：这是微软一贯最常用的手段。比如众所周知的浏览器公案。许多创新的小产品，不是被微软吞并，就是被其免费捆绑于操作系统（实际就是搭售）而挤垮。
事实：例如此次的“黑屏”手段。
关于这一点“不公平的高价”，可能是要点之一。对此，还可以用微软代言人的逻辑加以佐证。微软(中国)有限公司客户端产品商业市场总监林聪悟先生说：“我们认为价格还是在中国微软的产品还是具有竞争力，刚才我讲过价格，这样想，我们用宽带的服务每个月的接线的费用可能就100多块钱，一年下来就1千多块 钱，买一个电脑笔记本最便宜的也好几千块，好一点的一万多块钱，你在买电脑的本身都花了一万多块钱了，我们认为买得起电脑的用户买几百块钱的正版软件，而 且是对的行为应该不是太大的问题，所以我刚才说最大的关键真的不是价格，因为买得起电脑的人应该都买得起正版软件”
他的逻辑，1）拿别不同东西的价格来比，比如拿电脑甚至上网费来说明他的软件价格不贵；2）就是说你买得起就不贵。按照这个逻辑，卖空调的人可以把 3000元的空调卖成1万元，因为你买得起100万的房，难道买不起1万的空调？微软招募的都是绝顶聪明的人，怎么会犯这个错误？恰恰是因为它没有更好的 理由——不能按正常产品的生产、服务、交付成本来说明价格是否合理。
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