【MFD（2023）005-WJJ00027 翁金基律师 20230922 原创首发 微信号：wengdalv 手机号：13520092341】

 “翁律师，您帮着看看，这份《商铺联营协议》能签吗？”

张先生，前些日子一起吃饭时经朋友介绍认识的，其实不是很熟悉。他听说我比较擅长经济纠纷解决后，就拿着一份合同来咨询我的意见。虽然张先生的行为多少有些冒昧，但望着他渴求的眼神，我还是接了他递过来的合同。

这是一份张先生（乙方）与一家贸易公司（甲方，具体名称就不方便说了）之间的《商铺联营协议》，主要内容为：1、甲方与乙方联营一家商铺，该商铺交由乙方经营管理；2、联营期限自2023年10月1日起至2025年9月31日止；3、联营期间，乙方每月应向甲方支付利润人民币2.5万元，按季支付；4、联营项目为烟酒，使用甲方营业执照、烟草专卖零售许可证、银行账户；5、签订该合同之前，乙方应向甲方支付联营保证金10万元，在履行该合同过程中，如乙方拖欠联营利润，甲方可用该保证金折抵。

 “作为律师，我就直白点儿说了，您是真想和贸易公司联合经营那家商铺吗？”我问张先生道。

张先生看着我，说道：“我其实就是看中那个地点，想在那里做烟酒，但已经了解过了，烟草证办不了。这个合同是贸易公司起草的”。

又是一个“大聪明”的杰作！在我看来，这份《商铺联营协议》是无效的：

1. 《商铺联营协议》，名为联营协议，实为房屋租赁合同。

联营，是企业之间、企业与事业单位之间横向经济联合的一种法律形式，应当遵循共负盈亏、共担风险的原则。

在现实生活中存在着大量名实不符的合同，因此，判断一个合同的性质，不能只看合同名称，而是要看合同的实质内容。

从这份《商铺联营协议》的内容可知，贸易公司将商铺房屋交给张先生经营烟酒，但不参与商铺的经营管理，不承担商铺经营的风险和债务，只定期收取固定金额的利润，贸易公司甚至还收取张先生交付的保证金，显然不符合联营合同共负盈亏、共担风险的基本特征，这哪里是联营合同？分明就是一份房屋租赁合同！

2. 《商铺联营协议》不仅是房屋租赁合同，还是带照租房。

出租人不仅有房屋，还办理了以该房屋为经营场所的营业执照。当遇到原本就想租赁房屋用来进行商业经营的承租人时，二者一拍即合，这就是带照租赁，即出租人将房屋和营业执照一并出租给承租人，由承租人持营业执照在该房屋中实际经营。

按照《商铺联营协议》的约定，张先生经营烟酒，使用的就是贸易公司的营业执照、烟草专卖零售许可证，显属上述带照租赁。

3. 《商铺联营协议》所带证照属于国家特许经营范畴，因此，《商铺联营协议》无效。

带照租赁，如果证照仅属一般行政监管的范畴，通常不会对房屋租赁合同的效力产生不利影响。但是，如果证照属于国家限制经营、特许经营的行业，那么带照租赁就是擅自变更经营主体，将会破坏正常的市场秩序，损害国家、社会公共利益，故此类带照租赁合同无效。

烟草专卖零售许可证，显然属于国家特许经营的范畴，因此，《商铺联营协议》无效！

“那10万元的联营保证金，您给了吗？”

“哦，还没呢！”

随着我把一份类案判例拿给张先生，这次贸易公司的如意算盘怕是要落空了……

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