【MFD（2023）003-WJJ00020 翁金基律师 20230626 微信号：wengdalv 手机号：13520092341】

“咱俩多少年的交情了？我的实力你还不相信吗？”“这就是个形式，实际根本到不了要你承担担保责任的地步，更不用说违约金了！它就是再高也没意义啊！”，这些话最终化作了担保合同中的高额违约金条款。如今，面对债主起诉要求支付的违约金的炫目金额，担保人陷入了深深的懊悔。那么，这样的违约金，会被法院支持吗？

担保人承担担保责任范围不应大于主债务，当事人针对担保责任约定专门的违约责任，导致约定的担保责任范围大于主债务的，与担保的从属性不符，应认定大于主债务部分的约定无效。

2012年至2014年2月，G公司、X公司分别向H公司等五家金融机构贷款，均约定由J公司承担连带保证责任。借款发生后，J公司及其全资子公司代G公司、X公司向相关金融机构偿还借款本金及利息共计2.441余亿元。

2014年5月16日J公司、B公司签订《反担保合同》一份，约定鉴于J公司为X公司、G公司在相关金融机构约12.5亿元借款提供了连带保证责任，J公司可以向借款人追偿，为确保J公司追偿权的实现，B公司以自身全部资产向J公司提供连带清偿责任的反担保，担保的债权包括贷款本息、违约金、罚息及实现债权所产生的费用，同时约定任何一方违约，应向对方支付相当于上述债务标的金额20%的违约金。

2015年7月16日，B公司向J公司出具《确认函》，对截至2015年7月15日J公司及其全资子公司已履行担保责任2.441余亿元予以确认。

据此，J公司起诉请求B公司承担反担保责任，并依约承担违约责任，包括请求判令B公司支付违约金5290余万元。

一审法院认为：……本案中，B公司未能按照《反担保合同》的约定向J公司承担保证责任，其行为已经构成违约，应当承担违约责任。B公司在本案中抗辩其不承担责任，并未明确提出调整违约金计算标准。B公司作为商事主体，在签订合同时具有自身的商业判断，自身承担风险能力的判断，在约定违约金标准时是依据当时的商业环境确定的计算标准，且B公司自2014年起至今未能按照《反担保合同》的约定向J公司承担保证责任，故对于违约金计算标准不再予以调整。

B公司不服一审判决，提出上诉。

二审最高人民法院认为：本案系J公司履行了部分担保责任之后，就其代偿费用起诉请求B公司承担反担保责任的纠纷。就J公司已代偿的费用244102474.31元及相应的利息，一审判决已予以支持，并无不妥。虽案涉双方在《反担保合同》中约定了违约金，但如对该部分费用再予以支持，则B公司承担反担保责任的范围明显大于J公司已代偿费用本息的范围，与担保的从属性不符，超出主债务范围的部分应属无效，故对J公司主张的违约金不予支持。

一审法院判决：

1.B公司于本判决生效之日起十日内向J公司偿还代偿款244102474.31元、利息20436588.04元（暂计算至2016年5月31日，以后的利息以244102474.31元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率起算至代偿款还清为止）；

2.B公司于本判决生效之日起十日内向J公司支付违约金52907812.47元，公证费820元。

二审最高人民法院判决：

一、维持一审民事判决第一项；

二、撤销一审民事判决第二项；

三、B公司于本判决生效之日起十日内向J公司支付公证费820元;

四、驳回J公司其他诉讼请求。

如果无人告知担保人违约金条款无效，担保人已经按照约定支付了高额违约金，该怎么办呢？这损失应该由谁承担呢？

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