药家鑫案、李昌奎案被害人方代理律师——北京王勇律师：

   内蒙15岁农村少年被变压器高压电击伤双臂截肢，起诉供电局获赔48万6千余元

                                                          （二审维权代理词  上）

[案情简介]：
      15岁的内蒙古少年任志亮，被市电业局的变压器高压电击伤后，双手的上臂均被截肢致残，悲惨的失去了双手。任志亮将电业局起诉至法院，走上了法律维权之路。
      经内蒙古自治区乌兰察布市中级人民法院一审判决电业局作出48万6千余元巨额赔偿，一审判决后，电业局不服，向内蒙古自治区高级人民法院提出上诉。

【二审结果】：二审判决维持原判。
     以下是本代理人作为任志亮的代理律师，在二审法庭上发表的代理词.....

                 代    理   词
                                             ----北京市中淇律师事务所   王 勇  律师

 审判长、审判员：
      根据《民事诉讼法》第58条的规定，北京市中淇律师事务所接受被上诉人任志亮的法定代理人任财、李燕的委托，指派我（王勇律师）担任被上诉人二审的诉讼代理人参加今天的二审法庭审理活动。现结合庭审已经查明的事实，根据相关法律法规发表代理意见如下：
      本代理人总的代理观点是：上诉人所有的上诉理由均为无端的猜测，毫无证据支持，其理由均不成立，其有关鉴定及重新鉴定的申请均不符合法定程序，应不予支持，因此，应判决依法驳回其上诉请求，维持原判，理由如下：
      一、任财是被上诉人的监护人，完全符合法律规定，上诉人关于任财主体不适格的请求应予驳回。
      上诉人主张任财是被上诉人的叔叔，其未与法定代理人李燕结婚，因而不是被上诉人的监护人，不能作为法定代理人出庭，从而主张任财主体不适格，上诉人的该项观点违反法律规定，依法应予驳回：
      首先，根据《民法通则》第16条第2款：“未成年人的父母已经死亡或者没有监护能力的，由下列人员中有监护能力的人担任监护人：(一) 祖父母、外祖父母；(二) 兄、姐；(三) 关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任， 经未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会同意的”规定，任财符合成为监护人的法定条件：            
      结合本案来看，被上诉人任志亮的父亲在1996年的一次旷难事故中不幸身亡，法定代理人李燕在丈夫去世后，根本无力抚养年仅5岁的被上诉人和年仅2岁左右的女儿，从那时候起，任财便主动把李燕母子、母女三人接到自己家，承担起了抚养被上诉人兄妹的义务，被上诉人兄妹上学、生活、看病等等所有的一切，均由任财靠自己种地及打工的微薄收入来支撑，一家四口人便从那时候一直相依为命的生活到现在。在本案被上诉人被电击伤后至今，被上诉人所有的治疗、生活、诉讼等等，也都是由任财来负责处理的，完全尽了一个监护人应尽的职责。对于当时年龄仅有22岁的任财能够做到这些，村民们都很赞成任财的行为，认为任财在兄长去世后，念及亲情养育侄儿、侄女等娘三口，是有情有意的崇高之举；被上诉人父母所在的村民委员会也是同意的，并且出具手续将被上诉人及其妹妹的户口都落在了任财的户口上，同时，被上诉人兄妹所分得的土地等也都落在了任财户下，由任财承担相应的公粮、提留、税收的义务，对此监护责任的行使，没有任何其他人提出过争议，因此，根据《民法通则》第16条第2款的规定，任财完全符该条款所规定的，在被上诉人的父亲去世、母亲没有监护能力的情况下，自愿承担起监护责任，其与被上诉人之间本来又有叔侄的亲属身份关系，且经过村委会的同意，没有任何其他人对其行使监护权产生过争议，因此，根据该法律规定，任财当然的是被上诉人的监护人，也即法定代理人，任财的此种善举，也是为我国传统道德和法律所共同肯定和弘扬的，完全符合《民法通则》第16条第2款的立法精神，我们将通过媒体进行讨论，弘扬正气。因此上诉人主张任财不具有监护人身份，即是对事实的严重歪曲，也是对法律的故意曲解，其理由是不能成立的，应依法予以驳回。
      其次，判断监护人监护能力的法律规定。
      在本律师提出第一点辩论理由后，上诉人又主张，《民法通则》第16条第2款规定的监护人的监护能力是指民事行为能力，不包含经济能力，本案中被上诉人的父亲去世了，但是其母亲李燕并未丧失民事行为能力，因此，无论她是否有能力抚养被上诉人，均不能在上述条款所列范围人中产生监护人，所以主张，任财不能做被代理人的监护人。上诉人的上述观点仍是违反法律规定的，应予以驳回。
      怎样来确定监护人的监护能力呢？是不是监护能力就是仅指民事行为能力呢？根据法律规定，显然不是，因为根据《最高人民法院关于贯彻执行<</span>民法通则>若干问题的意见》第１１条“监护人的监护能力应当根据监护人的身体健康状况、经济条件、与被监护人在生活上联系状况等因素予以确定”的规定，李燕在丈夫去世后，虽然身体上很健康，但是，在经济上没有任何收入，根本无力养活自己，更不要说养活年仅５岁的儿子和年仅２岁的女儿了（如果她有经济能力，她也不会带着两个孩子投靠到任财处让任财抚养，因为任财毕竟是自己的小叔子阿）。因此，李燕的经济情况表明，其根本没有监护能力，根据上诉条款的规定，应该认定为李燕没有监护能力，结合前面所述，应该适用《民法通则》第16条第2款的规定，认定任财为法定监护人，其主体适格，依法驳回上诉人的错误主张。否则，便是适用法律错误、审理程序违法。
    （待续，见二审代理词 中）

                                          代理人：王勇  北京市中淇律师事务所律师
         作者： 北京王勇律师   简介：

    西安药家鑫案、云南李昌奎案等等国内众多重大影响的案件被害人方代理律师、著名刑事辩护律师  

 中国民主建国会会员，知名律师

 中国百强大律师——荣誉奖项称号获得者，

 北京市百名优秀刑辩律师——荣誉奖项称号获得者

 2011年检察日报律政方圆全国十大新闻律师

 感动中国人物、全国道德模范人物、全国人大代表高淑珍女士及其“爱心小院”的法律顾问、新闻发言人 

北京市律师协会第八届、第九届刑事诉讼法专业委员会委员 

北京市朝阳区律师协会第一届律师执业纪律与调处专业委员会委员 

司法部第二十九届全国高级律师、高级公证员培训班全国学员总代表  

北京市中淇律师事务所高级合伙人、首席刑事辩护律师

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