律师分析：腾讯和老干妈打官司，这个官司怎么打？

哪方胜诉大？

作者：王汉政律师

腾讯诉称双方签订了合作推广协议，其已经履行了合同义务，但是没有收到推广费用，而老干妈声明辩称与腾讯官司无任何商业合作事实，腾讯肯定被骗了，已经刑事报案，并且正在立案侦查。

这种官司在我们商务经济纠纷律师看来，的确有看点和亮点，并且在司法实践中遇到很多这样的官司，特此值得分析。

腾讯作为原告方，如何打这个官司呢？

第一步要证明合同的真实性。如何证明呢？签章的真实性，肯定需要到公安机关调取备案的所有公章，核实公章真假。调查核实受权签字人的真实身份。此案不排除有第三人或者老干妈合作的广告公司受托签字盖章的可能性。合同签章若真实，只是双方广告推广合同（服务合同）成立的形式要件需要，关键看合同是否是老干妈作出的真实意思表示，故请看第二步。

第二步要证明广告推广服务合同是老干妈股东会或董事会真实意思表示。腾讯需要提供老干妈股东会或董事会决议。这个股东或董事会决议是腾讯公司最应该提供的证据，也是本案核心证据，若腾讯无法提供此证据，腾讯素有“深圳南山必胜客”之称，此案难以胜诉。因为此案金额高达上千万的推广费用，可能根据老干妈公司章程和议事规则是需要经过股东和董事层面决议的。在司法实践中，一般签订重大合同，只有公章还不是完备的，都需要股东或董事会决议，该证据很重要。

第三步，证明老干妈存在签订合同的授权主体真实，授权文件真实，万一不真实，还需要举证构成表见代理的事实。

老干妈公司肯定不是老干妈亲自去签订合同，即使签订合同普遍是授权签订合同，会不会有人签订空白合同或者填充式合同呢？这种合同本身风险大。特别是授权文件更不是私人订制的授权文件，多半是填充式授权文件。这种合同和授权文件就有被人滥用和伪造的风险。

第四步，腾讯需要证明已经履行了合同相关推广义务而老干妈未支付费用。

这个证明是最简单的，腾讯只需要对推广的后台数据进行公证截取即可，若想把这个证据做的更形象生动，形成一个光盘即可。

第五步，腾讯需要提供推广已经达到效果的证据。

这个证据主要是需要提交老干妈销售记录的财务数据，老干妈不是上市公司，老干妈完全可以公司秘密为由不予提交，腾讯难以获取这个直接证据的，关键看该证据与推广合同是否有关联性，若合同中明确约定推广达到某某效果才支付相应推广费用，那么此证据就与本案具有关联性，应该提交，对方不提交，可以申请调取或进行鉴定等。腾讯估计也只能提交网络销售数据而已。

腾讯具有南山必胜客之称，难道老干妈毫无还手之力？看老干妈应该如何应诉？

第一步，刑事控告。

采取这一步必须底气要足，刑事控告是一把双刃剑，万一误伤自己人呢？听所老干妈现在是儿子们经营老干妈，儿子与老干妈经营理念模式不同这很正常。万一老干妈公司已经授权广告公司或者其他人去投放广告呢？当然这个调查就清楚了。

刑事控告的内容是什么呢？有人伪造，使用公章？伪造公司虚假授权文件和董事会股东会决议？只要刑事立案，这个也容易调查清楚。若一切都是被伪造的虚假的，老干妈公司就是受害人，据此腾讯公司遭受的损失只能向刑事案件犯罪嫌疑人主张，老干妈就会完胜。老干妈据此遭受的公司名誉损失也可以向刑事案件犯罪嫌疑人主张。

但是本案有一个违背常理的地方，有人或者公司会主动代表老干妈去跟腾讯签订推广服务合同吗？这个人的出发点是什么呢？他完全不会就此获利，难道是赚点佣金？老干妈不支付推广费用，他哪来的佣金呢？！此案到现在为止还是疑点，也是本案突破点，关系各方胜诉。

第二步，要求南山法院中止审理。

只要刑事立案了，该案必定会中止审理。老干妈声明中说6月20日公安机关已经立案侦查。只要把这个立案侦查的材料邮寄给南山法院，南山法院就会作出中止审理的裁定书，要等侦查终结，看是否有人涉嫌犯罪等问题。此案基本就是会依据刑事作出相应的审理决定。

所以，老干妈提出刑事控告这是釜底抽薪的必杀技，腾讯不是南山必胜客吗？老干妈懒得跟你腾讯在深圳打官司，在本地采取刑事控告方式就能把本案打赢，都需要主场作战。这招虽险，但是绝对起作用。腾讯应该没有想到老干妈会提出刑事控告的，下一步腾讯法务团队又应该如何应对老干妈提出的刑事控告呢？腾讯法务团队也没有招，只能等，因为先刑后民这是司法原则。现在双方都关注的焦点就是本案由犯罪嫌疑人吗？若有，谁是犯罪嫌疑人？这个还未查明曝光的犯罪嫌疑人才是本案的核心，他倒向那边谁就能胜诉。

作者：王汉政律师 15887282579

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