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公司章程是书面形式固定下来的股东共同一致的意思表示，是调整公司内部组织关系和经营行为的自制规范，在其制定过程中最需要关注的一个点是不能违反《公司法》的强制性规定，在这些需要专业资质限制的公司如建筑设计、建筑施工等领域，公司章程通常会约定“作为股东的员工离职时，自动退股”，本文我们试图讨论，该类章程规定是否合法有效。

闲话不多说了，我们上案例，案号：徐汇区人民法院（2016）沪0104民初8766号。

案情简介：

上海东会工程造价公司成立于2002年1月17日，周黎红是股东之一，出资额为4万元。《公司章程》载明，周某出资额4万元，占注册资本3.33%。《公司章程》相关规定：第十条股东应同时具备以下条件：（二）在本公司专职执业，且与公司签订《劳动（聘用）合同》；第十二条股东会由全体股东组成，是公司的权力机构，行使下列职权：（八）对新增加股东或除名股东作出决议；第十八条股东会会议应对所议事项作出决议，决议应由代表二分之一以上表决权的股东表决通过，但股东会会议作出修改公司章程、……、除名股东的决议，以及……，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。

2007年周某移民国外，2007年9月30日东会邮寄一份《关于解除和终止周某劳动合同的通知》，周某确认其家人收到了该通知。

2007年12月29日，东会公司召开临时股东会，除周某未出席外，其他股东均参加并表决同意《东会公司股东会决议》：一、根据《公司章程》的规定，同意董事会提议，将周某从股东中除名。

周某不服此决议，向上海市徐汇区法院起诉。

法院判决：

东会公司《公司章程》约定：股东应在公司专职执业，且与公司签订《劳动合同》，上述规定系股东根据法律规定、自身经营特点制定，依法对公司、股东、董高监等具有约束力。2017年12月29日，东会公司召开临时股东会，决议除名周某的股东身份，符合《公司章程》规定，法院确认其法律效力。

笔者之所以引用这个案例，一方面在于，目前创业公司增多，很多公司为吸引人才均采用股权激励的方式，自然可以在股权激励制度中可以设定行权时间，但如果在公司章程中预先约定作为股东的员工离职应予以退股，对公司股权的管理会有利处；另一方面，虽然我们国家不是判例法制度，然而这个案件，经上海一中院、上海高院，均认可原审法院的判决，此判决是具有很大的参考价值的，在实务中，我们设定公司章程时对离职员工股权的处置方式，可以放心的参考本案的判决。

从上述案例，我们延伸开来看，如果公司章程中没有“作为股东的员工离职时，自动退股”类似条款，是否可以通过修改公司章程增加类似条款，再适用该条款规定，对离职员工的股东身份予以除名呢？

我们认为，只要公司章程的修改程序符合法律的规定，以修改后的公司章程对离职员工的股东身份予以除名，这和上引案例中章程规定的法律效力是一致的。具体可以参看将某诉四川杰特机器有限公司股东资格确认纠纷案［四川省资阳市中级人民法院民事判决书：（2014）资民终字第355号］。

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本文作者

陈利亚 律师

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