去年那篇《强奸“无罪辩护”的10个要点》被广泛转发、转载后，引起不少当事人甚至律师同行的关注。那篇文章结合了我办理强奸案件不起诉经验，现在看来强奸“无罪辩护”无需那么复杂，从两个“辩点”切入足矣。

正如我做“醉驾”无罪辩护时提出，侦查机关需要有效证明存在“醉酒”与“（酒后）驾驶”两个基本要素，其实“强奸”无罪辩护也需要侦查机关有效证明两个基本要素，即“发生性关系”与“违背女方意愿”。我曾与某检察官交流时半开玩笑半认真说，男女不平等，因为男性强奸女性定罪“强奸”，女性强奸男性只能是“猥亵”或者“故意伤害”，前者需要“未成年人”，后者需要“轻伤以上”。检察官一本正经地说，女性被强奸有怀孕的风险，而且社会风气对女性被强奸严重歧视，而男性被强奸没有这些麻烦，难以造成心理创伤或身体伤残。

“强奸”无罪辩护，第一个辩点就是能否有效证明“发生性关系”。即使男方承认发生了性关系，如果没有相应的医学检测证据，辩护律师还是可以坚持无罪辩护。这也就要求受害人及时报案、侦查机关即使对受害人进行医学检测，从而固定双方发生性关系的关键证据。如果没有直接证据，辩护律师往往可以坚持无罪辩护，或者退一步做“犯罪未遂”辩护。许多案件，辩护律师内心确信发生了性关系，甚至被告人也私下里告知律师发生了性关系，但侦查机关调查取证不严密，也让辩护律师有了无罪辩护的空间。辩护人眼中只有“法律事实”，毕竟“客观事实”只有当事双方自己知道，办案机关与律师都只能“道听途说”，这就相应的需要证据证实。

“强奸”无罪辩护，第二个辩点是能否有效证明“违背女方意愿”。侦查机关需要举证说明女方有反抗，或者举证说明女方不知反抗、不能反抗、不敢反抗，这才能证实“违背女方意愿”。即使女方“不知法抗”，例如属于未满14周岁的幼女或者不具有性防御能力的智力障碍者，只要男方“不明知”女方“不知反抗”，只要没有造成严重后果，都可以坚持“无罪辩护”。这也说明，幼女“衣着成人化”是对自己的一种性防卫削弱，监护人应该对智力障碍者严加看护。毕竟，刑事法律讲究的是证据，而不是私人感情。

“强奸”案件属于“私密”案件，往往只有犯罪嫌疑人（被告人）与受害人，而犯罪嫌疑人（被告人）往往矢口否认，这就使得言词证据的效力比较微弱。这就需要侦查机关全面扩大取证范围，来证明“发生的性关系”且“违背女方意愿”。对于辩护律师而言，则可以从这两个辩点出发，“一招决胜”。

作者简介：余安平，广东省律师协会刑事法律专业委员会委员、广东律师学院讲师团成员、华南师范大学律师学院特邀评委、惠州市律师协会刑事专业委员会副主任、惠州市“七五”普法讲师团成员、广东卓凡律师事务所刑事部秘书长、广东卓凡（仲恺）律师事务所资深刑事律师。余律师还是惠州电视台“以案说法”、“惠城法治”与惠州电台“午间说法”、“直播惠州”栏目特邀嘉宾，余律师办案之余撰写的大量文章，被中国律师、中国律师网、中国律师商学院、尚格法律人、律脉等转发或转载。