《法庭论剑——重大改判案件代理技巧》 

                     （上册）重大改判民商案件代理技巧

案例五：过道交通事故损害赔偿纠纷案重大改判

一审 判决被告承担原告损失80%

二审 改判被告承担原告损失30%

【案情简介】

杨某因自家水管坏了让物业公司修水管，物业公司让杨某到进出家属院大门通道中间的地下窨井内去关水龙头，杨某关好水龙头站起准备上来时，头刚好碰上进入家属院的面包车的底板上受伤住院。杨某住院全部医疗费用25281.90元全部由面包车司机韩某给予垫付，杨某伤好出院后，向韩某索要住院陪护费、生活费、营养费、误工费、伤残生活费、其子抚养费以及伤残抚慰金共计74825.20元，韩某认为物业公司应承担主要责任，原告自身也有过错应承担相应责任，同时认为自己没有责任却承担了25281.90元不应再承担责任了，为此引起纠纷。杨某将韩某和物业公司诉至洛阳市涧西区人民法院，韩某委托河南王城律师事务所张水山律师代理诉讼。一审判决由韩某承担80%的赔偿责任，杨某自己承担10%的责任、物业公司承担10%的责任。韩某不服委托河南王城律师事务所张水山代理二审诉讼，二审改判由韩某承担30%赔偿责任、物业公司承担60%赔偿责任、杨某自己还承担10%的责任。判决生效后，韩某补齐了应付款，涧西法院也告诉了韩某已执行终结，谁知，因原告的遗漏诉讼请求和法院的遗漏判决，本案还远没有结束，又引发了多起不必要的多起诉讼，给当事人造成了本不该发生的诉累。

【一审判决】

一审认定杨某住院陪护费、生活费、营养费、误工费、伤残生活费、其子抚养费以及伤残抚慰金共计74825.20元，判决由韩某承担80%，洛阳市某物业管理有限责任公司和原告杨某各承担10%。

【二审代理词】

张水山律师代理韩某提起了上诉。核心代理意见为洛阳市某物业管理有限责任公司应承担主要责任，韩某只应承担次要责任，韩某已垫付了25281.90元医疗费，已超出了应承担的数额，不应再承担责任。

【二审判决】

洛阳市中级人民法院采纳了张水山律师提出的代理意见，作出终审判决，判决如下：

杨某住院陪护费、生活费、营养费、误工费、伤残生活费、其子抚养费以及伤残抚慰金共计74825.20元，由洛阳市某物业管理有限责任公司承担60%、由杨某承担10%，由韩某承担30%，即22447.56元。

一、二审诉讼费、鉴定费共计14724元，由韩某承担4417.20元，韩某总计应承担的费用为：26864.76元。

【办案小结】

法院判决认定事实出现重大遗漏引起本案诉累。韩某出于救死扶伤的目的，在杨某发生事故后，将杨某的全部医疗费用25281.90元给予垫付，其中垫付住院费24961.9元，垫付检查费220、垫付处置押金100元，并带礼品到医院多次看望慰抚杨某。韩某预付上诉费6962元，韩某总计已支付的费用为：32243.90元。已多出生效判决书判决韩某总计应承担的费用5379.14元。韩某在一审、二审均提出了将自己为杨某垫付的全部医疗费用25281.90元用于抵偿韩某应赔偿给杨某的费用。虽然一、二审判决均认可了韩某垫付医疗费用的事实，却都没有对垫付款和应赔付款作出予以抵偿扣减的判决，这属于判决遗漏。该遗漏导致了下列不该有系列诉讼：法院抵偿执行、法院再次执行、抵销权诉讼、返还之诉、提起上诉、发回重审、再次上诉、申请再审。

【教训汲取】

1、原告漏诉垫付医疗费用的教训。垫付款不等于赔付款。原告漏诉医疗费用，导致医疗费用没人承担，法院无法执行，原告诉讼请求不要有所遗漏，垫付款不等于应付款，也不等于赔付款。

2、法官判案认定事实不能遗漏。韩某主张“用垫付的医疗费用25281.90元抵偿韩某应赔偿给杨某费用”，一、二审判决书对韩某提出的该项主张均没有作出认定，由此导致执行时意见不一致，诱发本不该发生的一系列漏判。

3、原告遗漏诉讼请求，法院应该判决另案诉讼。当事人互负到期债务可以相互抵偿，这是一项基本的法律制度，执行庭在执行时应该同意韩某的抵偿请求，减少当事人不必要的诉讼，若原告遗漏诉讼请求，应该另案诉讼，由各责任方分担，而不应该让垫付款的韩某诉来诉去。

【不畏权势】

该案件二审的重大改判，无意中得罪了心眼不大的一审法官，后来该法官对其承办由我代理的案件给予了格外的“关照”，私下里鼓动我的当事人更换律师，有的当事人因惧怕该法官怕让我继续代理怕对自己的案件不利，不得已被迫解除了对我的委托，有的当事人对我有充分的相信，坚决不同意换律师，本案的当事人就为此付出了一审败诉的代价，好在当事人非常信任我的人品和能力，不仅一审不同意更换律师，在一审败诉后还继续委托我代理二审，结果二审判决180度反转，全部改判我方胜诉。律师遭遇小心眼法官不可怕，有证据就依法进行维权，没有证据或当事人不愿麻烦的，就要代理好案件，用事实证据法律说话。