邱晓华事件的法律判断:受贿还是贪污

                             韩强
     邱晓华的复出引起争论，争论的焦点，不是工作问题，而是法律判断，究竟是受贿还是贪污？
先看报道:
《邱晓华涉及境外色情活动 尚未构成受贿罪》
http://news.sina.com.cn/c/l/2007-03-24/041912599219.shtml 2007年03月24日04:19 红网-三湘都市报
“记者近日获悉，国家统计局原局长邱晓华涉嫌重婚罪一案，不久前已在北京 法院首次开庭。此间知情人士透露，因邱晓华收受礼金尚未构成

受贿罪，司法机关或主要追究其重婚罪法律责任，……据了解，邱晓华严重违纪案件主要涉及三方面情况。一是邱晓华自2003年起，先后4次收受礼金，总计约22万元；二是邱晓华涉嫌重婚罪；三是有关部门查出邱晓华与多名妇女通奸，并在境外涉及色情活动。……据指出，经有关部门严格查处，邱晓华收受礼金或不足以构成受贿罪。原因在于，受贿罪是收钱后为对方谋取利益。而邱晓华案中，为他谋取利益的事实并不典

型。”
再看刑法:
　　受贿罪与贪污罪的界限
　　受贿罪与贪污罪除了主体和法定刑有相同之处外，其他各要件的差距较大。但二罪也有一些交叉，具体表现在：
　　（1）《刑法》第394条规定的国家工作人员在国内公务活动或者对外交往中接受礼物，依照国家规定应该交公而不交公，数额较大的，以贪污罪定罪处罚。如果这些国家工作人员收受礼物后据为己有，同时又利用职权为送礼人谋取不正当利益。在这种情况下，二罪出现了交叉，

应该依哪一个罪定罪量刑？对于后一种情况，能够证明行为人收受礼物后确实为他人谋取了不正当利益，应该以受贿罪处理，因为这一行为更符合受贿罪的犯罪构成；如果在不能证明为他人谋取了利益的情况下，应以贪污罪处理。
    综上所述,“邱晓华案中，为他谋取利益的事实并不典型”是模糊的，用了一个“事实并不典型”的判断，即使不属于受贿，也应该属于“依照国家规定应该交公而不交公，数额较大的，以贪污罪定罪处罚”那么贪污22万应该如何定罪呢？
贪污罪量刑标准
　　1、个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。所谓个人贪污数额，在单独犯罪中是指个人实际贪污的数额；在共同犯罪中，对组织、领导贪污犯罪集团的首要分子而言，是指贪污犯罪集团的贪污总数额，对其他共同贪污犯罪的分子而言，则是指某个人实际参与贪污的数额。所谓情节特别严重，一般是指重大贪污犯罪集团的首要分

子、贪污犯罪给国家和人民利益造成特别重大的损失、后果特别严重的，或者贪污后订立攻守同盟、毁灭罪证、打击报复证人、拒不退赃，情节特别恶劣的，等等。只有在同时具备个人贪污数额在10万元以上和情节特别严重两方面条件的情况下，才能判处死刑，并处没收则产。只具备其中一项的，不能处死刑。
　　2、个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。
　　3、个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分

。据此，如果个人贪污数额为1万元以上的，即使行为人犯罪后有悔改表现、积极退赃，也不得减轻处罚或者免除处罚（具有其他法定减轻或者免除处罚情节的除外）。
　　4、个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。
　　对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。多次贪污未经处理，是指两次以上的贪污行为，既没有受过刑事处罚，也没有受过行政

处理。累计贪污数额应按本法有关追诉时效的规定执行。在追诉时效期限内的贪污数额应累计计算，已过追诉时效期限的贪污数额不予计算。
　　本条第3款规定：与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。根据共犯理论，对2人以上共同贪污的，按照个人所得数额及其在犯罪中的作用，分别处罚。对贪污集团的首要分子，按照集团贪污的总数额处罚。对其他共同贪污犯罪中的主犯，情节严重的，按照共同贪污的

总数额处罚。对于共同贪污尚未分赃的案件，处罚时应根据犯罪分子在共同贪污犯罪中的地位、作用，并参照贪污总数额和共犯成员间的平均数额，确定犯罪分子个人应承担的刑事责任。对于共同贪污个人所得数额虽末达到5000示但共同贪污数额超过5000元的，主要责任者都应给予处罚，其中情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。
　　司法机关在对贪污犯罪分子判处主刑时，还应当依法并处没收财产，或者判令退赔。处理案件时，还要积极追赃，不使贪污犯罪分子在济上占到便宜。追缴的公共财物，应退回原单位；依法不应退回原单位的，上缴国库。