加载中…法官有权在法律范围内自由心证
(2011-11-14 14:43:16)
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司法审查杂谈 |
分类： 文集 |
作者：江平
一份认定《河南省农作物种子管理条例》与《种子法》冲突而“自然无效”的判决，为年轻的女法官李慧娟带来了意想不到的结果。这个个案向法律工作者提出了这样一个问题：在司法审查制度中，法官应是什么样的角色？
《21世纪》：因在判决书中明示一条与全国性法律冲突的地方法规无效，李慧娟受到了处分。那么，地方法院的法官在判案时是否必须依据地方法规？
江平：从我国现规定来看，审判机关的审判文书必须以法律法规为依据，除了全国人大及其常委会通过的法律外，国务院通过的行政法规、省人大通过的地方性法规都可以作为审判依据，但是并非必须要在审判书中援引。
《21世纪》：如果法官在审理案件时发现，行政法规或地方法规与人大及其常委会制定的法律有抵触，他能否在判决中宣告行政法规或地方法规全部或某条错误或无效？
江平：这个问题涉及到我国法院有无司法审查权的问题，根据我们法律规定，法院对行政行为的审查仅限于具体行政行为。
对于各级政府的抽象行政行为如所制定的法规是否违法的确认，得从两个方面谈。
一方面是，我们国家是宪法理念，法律中没有司法审查，法院没有权力撤销政府所做出的抽象性的行政行为；但另一个方面的现实是：我国在加入WTO时，承诺各级政府做出来的具有普遍适用性的规定应符合WTO所要求的原则。
比如对于传销这种无店铺经营的方式，我国承诺加入WTO三年后放开，但现在各级政府仍在制定行政命令进行处罚取缔，那么时间到了后该怎么办？外国的投资者如果因此向法院起诉，我们该怎么办？
当然，这个问题最高人民法院已经做了司法解释，认为此类案件由行政庭受理，可见这就是司法审查。
《21世纪》：那么，在没有现行司法审查制度的情况下，法院做出某地方法规无效的判决是没有法律依据的吗？
江平：我们现在没有明确的司法审查制度，即使有可以进行司法审查的方面，也只是对政府，而不是对人大。因此，一个法院在审判案件时，宣布人大制定的法律法规无效或者是违法，都是错误的，作为法院来说没有这个权力。
所以，如果出现本案中下位法与上位法矛盾的情况，可以直接援引上位法，不采纳下位法，可是不能宣布这个下位法无效。其实不引用下阶位的法规就可以了，这是法院的权力，谁也没有权力剥夺，但没有必要在判决书中说地方法规无效。
举个例子，《城市房地产管理法》规定城市房屋租赁必须登记备案，没有说不登记就无效，可是有很多地方人大在地方的城市房地产法规中规定，房屋租赁不登记不发生法律效力，须缴纳罚金。
我认为，地方人大通过的这个法规是明显违法的，在这种时候，法院在判决时就应当援引《城市房地产管理法》，而非地方人大出台的法规。但是，同样的，法院在审理案件时，不能宣布省人大的地方法规违法或错误，也不能宣布无效。
《21世纪》：如果法官做出了宣布某条与法律抵触的地方法规无效的判决，法官本人和法院应当承担什么样的责任呢？
江平：就这个案例来看，我认为不要把这个问题看得太严重，法官在判决中只是说地方人大制定的法规其中的一条“自然无效”，这是法官自己的一个内心判断，法官有权在法律的范围内进行自由心证，判断哪个法律优先。
但是，法官在写判决书中是存在问题的，主要是因为现在的判决书要求写得详细点，当事人一定也有疑问，为什么不适用河南省人大制定的相关法规，可能是出于解释清楚的目的，法官才这样行文，但这并非以法院的名义判决无效，只是措辞上的瑕疵。不过，地方人大制定的法规的有效、无效要通过正常的程序才能判断，不宜在判决书中写明。
而且，一个法官出于并无恶意的目的，出了一些措辞上的失误，就被要求处以严苛的惩罚，是不合理的。
《21世纪》：现实中，如果地方法规所依据的法律被修改了，但这些地方人大制定的法规却没有改过来，将对司法实践产生很大的影响。根据法律规定，那么将依靠什么样的程序、由哪一个机关负责审查、清理这些地方法规呢？
江平：这需要一个更高的机构处理。
按照我们现在的法律，只有全国人大才能够撤销国务院行政法规和地方人大法规。但是全国人大从来都没有撤销过。另外，撤销的程序也不明确，对于机构的规定也是只说全国人大撤销，没有专门规定具体由谁操作、如何撤销、谁来审查、谁来通过。
现在有人提出要设立宪法委员会，目的就是要有一个专门的机构来审查、处理这个事情。
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