蔡桂如：企业重组12个月内不得转让所取得的股权的适用范围的探讨

财税【2009】59号：“五、企业重组同时符合下列条件的，适用特殊性税务处理规定：

  （五）企业重组中取得股权支付的原主要股东，在重组后连续12个月内，不得转让所取得的股权。

在第六条股权收购、资产收购、企业合并、企业分立中都提及“股权支付”，貌似这四种重组取得股权支付的原主要股东，在重组后连续12个月内，都不得转让所取得的股权。”

但笔者发现，国家税务总局公告2010年第4号“第二十条 《通知》第五条第（五）项规定的原主要股东，是指原持有转让企业或被收购企业20%以上股权的股东。”除明确20%以上外，关键明确了“转让企业或被收购企业”。

在国家税务总局公告2010年第4号“第三条 企业发生各类重组业务，其当事各方，按重组类型，分别指以下企业：
  （一）债务重组中当事各方，指债务人及债权人。
  （二）股权收购中当事各方，指收购方、转让方及被收购企业。
  （三）资产收购中当事各方，指转让方、受让方。
  （四）合并中当事各方，指合并企业、被合并企业及各方股东。
  （五）分立中当事各方，指分立企业、被分立企业及各方股东。”只有股权收购提到“被收购企业”，资产收购提到“转让方”。

再回到财税【2009】59号文：只有在股权收购中提及“被收购企业”，在资产收购提及“转让企业”,至于企业合并与4号公告一样 表述为“合并企业”“被合并企业”，企业分立表述为“分立企业”、“被分立企业”

   因此，把59号文与4号公告结合起来看，应该理解为“企业重组中取得股权支付的原持有转让企业或被收购企业20%以上股权的股东，在重组后连续12个月内，不得转让所取得的股权。”即企业重组中取得股权支付的原持有被合并企业或分立企业20%以上股权的股东，在重组后连续12个月内，可以转让所取得的股权。

但在4号公告中又发现：第二十五条 企业发生《通知》第六条第（四）项规定的合并，应准备以下资料：
 
  （五）证明重组符合特殊性税务处理条件的资料，包括合并前企业各股东取得股权支付比例情况、以及12个月内不改变资产原来的实质性经营活动、原主要股东不转让所取得股权的承诺书等；

第二十七条 企业发生《通知》第六条第（五）项规定的分立，应准备以下资料：
   （四）证明重组符合特殊性税务处理条件的资料，包括分立后企业各股东取得股权支付比例情况、以及12个月内不改变资产原来的实质性经营活动、原主要股东不转让所取得股权的承诺书等；

这个4号公告第二十条、第二十五条、第二十七条岂不是自相矛盾。