黄老师好：
    碰到一个案件想请教，基本案情是我局在对辖区农药经营户抽样时，检验机构出具的检验报告“标签明示检验不合格”，出现了未经登记批准的防治作物及防治对象。如果依据该检验报告对当事人作出处罚，能适用《产品质量法》吗？有办案人员提出按《反法》虚假宣传来定性？因对虚假宣传和虚假表示界定不清，故请*老师指点？

答：
    个人觉得，农药标签上标注的防治作物和防治对象，超过农业部登记的内容的农药，不宜简单地认定为不合格农药。因为作为有毒物质，农药对很多作物上的虫害，都会有一定的毒杀作用，但农业部未给其登记为防治作物或防治对象，是有相关原因的，如对相关虫害灭杀效果不理想、或灭杀效果未经充分论证、负作用大，等等。也就是说，未经农业部登记的作物和虫害，并不代表相关农药对其无灭杀效果，因此，不宜简单地认定为不合格农药。当然，若涉案农药对其标注的作物上的虫害，确实无灭杀效果的，当然可直接认定为不合格农药。

    个人觉得，对于此类超登记范围标注防治作物或对象的农药，应认定为作虚假表示的产品，对于明知存在虚假表示的农药，却推销时不作纠正的经销商，也可依《反不正当竞争法》第五条、第二十一条第一款，转《产品质量法》第五十三条进行处罚。

                                                                                              
本人意见：

    不能把所有不诚信行为都往虚假宣传上靠。在产品上标示未经农业部登记批准的防治作物及防治对象，并不代表相关农药对其无灭杀效果，不当然构成虚假宣传。且从《反不正当竞争法》第五条第四项和第九条的规定看，虚假宣传与虚假表示的区别在于位置不同，因为第四条第四项对“在商品上”的虚假标示行为有了特殊规定，所以第九条的“利用广告和其他方法”不包括“在商品上”。即便其在商品上对商品质量作了虚假标示，也应依据《反法》第五条、第二十一条第一款，转《产品质量法》第五十三条进行处罚，对虚假表示的商品要作没收处理，以免给农业生产造成危害，这样才符合《反法》和《质量法》的立法精神。 

    检验机构出具的检验报告“标签明示检验不合格”，并不一定表示总体检验结论不合格，产品是否合格要看总体结论不能只看单项结论，因为总体结论是否合格，要有检验机构依据产品标准的“判断规则”作出判定。

    基于上述理解，本人赞同黄老师的以上观点，但此案到此还不能最后定性，我们还需看看法律法规对此有无特殊规定。

    《农药管理条例》第四十条规定：“有下列行为之一的，依照刑法关于非法经营罪或者危险物品肇事罪的规定，依法追究刑事责任；尚不够刑事处罚的，由农业行政主管部门按照以下规定给予处罚：（三）生产、经营产品包装上未附标签、标签残缺不清或者擅自修改标签内容的农药产品的，给予警告，没收违法所得，可以并处违法所得3倍以下的罚款；没有违法所得的，可以并处3万元以下的罚款；” 从《农药标签和说明书管理办法》中“农药标签和说明书由农业部在农药登记时审查核准。”“标签和说明书上不得出现未经登记的使用范围和防治对象的图案、符号、文字。”“经核准的标签和说明书，农药生产、经营者不得擅自改变标注内容。需要对标签和说明书进行修改的，应当报农业部重新核准。”的规定可以看出，此类超核准登记范围标注防治作物或对象的农药，显然属于经营“擅自修改标签内容的农药产品”行为。对于在这种情况下究竟如何适用法律的问题，《产品质量法》第七十条做出了明确规定：“法律、行政法规对行使行政处罚权的机关另有规定的，依照有关法律、行政法规的规定执行。”所以工商部门应依法将此案移交农业部门处罚。