昆明经济纠纷律师:手持还款协议,老赖不认账,三年要不回账,律师轻松讨债!
(2017-11-13 19:44:45)只有一张还款协议书,经济纠纷律师支招,打赢民间借贷官司?
每年11月份开始是一年中法院立案最难的时候,几乎所有案件可能会推迟到元旦过后,但是这种情况慢慢也会好转。在2016年11月份,一位当事人找到我,请求我代理一起民间借贷案件,严格上来说,她的案件不符合我们受案条件,因为民间借贷事实证据严重不足。其他律师也拒绝了代理,没有律师愿意接受这起难度巨大的案件。
基本案情:一对男女朋友同居7年分手后,双方签订了一个协议,内容是男方需要支付女方100万元。就只有几个简单条款,协议当中也未能写明这100万元是什么性质。若是借款,但又无法证明是借款。当事人咨询了很多律师,仅有这么一个协议,无任何其他证据下,此案难度很大,当事人也没信心打赢官司,但面对对方长达3年预期不兑现,实在毫无办法,只能打官司,这是唯一途径。
这种案件,其实难以界定,因为当事人极强的委托意愿,强烈要求委托,不惜代价也要打官司,就是找个说法,我决定受理。接受委托后,就要制定诉讼方案,不同诉讼方案,举证责任,证据需求、证明标准也是不同的。
仔细分析论证三种诉讼方案
方案一:赠与法律关系方案
律师团队分析,可以打赠与法律关系,这也是有道理的,因为不需要更多证据,协议本身就可以说明这是赠与。但我认为打赠与法律关系有一个法律风险,这是针对金钱支付事实,对方依据合同法规定,对不是公益性赠与,享有任意撤销权。也就是说,只要对方行使撤销权,或者当庭用撤销权进行抗辩,法院就会支持其诉求,我方就会当庭败诉,此方案直接否决。
方案二:同居法律关系方案
律师团队同时分析,此男女双方同居是事实,并且在一起长达7年,双方存在财产混同的客观事实,但双方没有登记于共同名下的共同财产,打同居财产分割。但我认为,同居在婚姻法中明确是不受保护的法律关系,依据不受保护的事实关系行使索债权缺乏合法事实基础,法院据此驳回得可能性极大,此方案也被否决。
方案三:民间借贷关系方案
民间借贷就是借贷双方存在借贷关系,但最新司法解释和司法判例对民间借贷案件有了新的规定,审理标准更为严格,并不是靠白纸黑字就可以轻易打赢这个民间借贷官司。原则上必须要有银行流水,用银行流水来证明出借人存在客观真实交付款项的事实,防止其他不合法债务通过民间借贷转成民间借贷,同时也防止了虚假诉讼。只有通过民间借贷才能查明案件事实,但谁举张谁举证,打官司的证据靠自己取得。打民间借贷法官不会轻易驳回,反而会主动查明案件事实。
综合以上分析认为,此案三种方案都存在法律风险,但只有民间借贷更接近案件事实,风险相对较小,赠与和同居方案胜诉率低于10%,而民间借贷胜诉率也只有50%。其他50%完全靠证据赢取。面对这样的案件,取决于律师取证能力。想尽办法搜集一切证据,没有证据想办法创造合法证据。
在立案阶段,法院立案庭直接表态,这个案件难度大,证据不足,难以胜诉,不同意立案,因为法院都无法确定这是不是民间借贷。在立案的时候,加之是年底,立案经历了一个漫长的过程。案件立案后,承办此案的法官在我来领取传票的时候,还主动跟我讨论此案,法官先入为主的认为这是分手费,还说分手费怎么这么高?质询我用什么证据来证明这100万是借款?此案一旦确认是分手费,法官就会依据同居不受法律保护为由从来驳回诉求。此时,没有和法官争执的必要,最后我就说:“我会在举证期限内提交足够证据来证明这100万元就是借款的事实。”
即律师对缺乏足够证据的民间借贷案件和不是民间借贷案件如何成功转化成民间借贷案件呢?
1、首先构建民间借贷基本框架。民间借贷需要银行流水,针对此事实,要求委托人提供近5年来向对方账户打款的银行流水,这样一来,可以让法官相信,原告有足够资金进入被告账户,双方当时又是同居男友关系,多次混合打入资金符合交易常理。这100万不是一次性借款,而是长期以来的一个借款,只是100万元最终得到双方确认应该归还的一个数额,这样轻松构建了一个相对清晰的借款事实。
2、构建原告有出借的经济实力和行为。律师通过全面了解案情,发现此混合借款来源于家人和原告出卖房屋的事实,随后向法院申请证人出庭作证和向房屋交易部门调取房屋交易合同。
3、查找具体款项交付给了被告的事实。主要是找到房屋交易时,买房人将购房款全部打入了被告账户的事实,买房人还出具了一张收据,收款人就是被告。
4、精准录音再次让被告自己承认以上借款。当事人自己的录音材料,法院通常是不会采纳的,但是在专业律师指导下,2分钟内把事情全部说清楚的录音资料,法院审查录音符合法定收集程序,这样的录音,清晰、全面,法官找不到不采纳的理由。
此案,当事人只有一份协议不足以证明一个民间借贷案件事实成立。通过整理分析,收集到证人证言、书证、视听资料以及电子证据,形成了一个完整的证据链,证据收据过程符合法定形式。对方以及承办法官无法否认任何一份证据。
此案进入审理阶段后,被告没有出庭,法院进行缺席审理,先入为主的法官,面对以上证据,逐步改变了看法判决我方胜诉。
在多年以来专业、专职从事民间借贷经济纠纷代理案件中,首先都是要分析案件事实,在确定案件事实的基础上搜集整理证据材料,打赢官司是实现债权的必经之路。