一、子女抚养问题的特殊性

1、子女抚养问题涉及人的关系，具有更多人的因素。民事法律关系只有两种关系，财产关系和人身关系。财产关系主要是物质利益的问题，某种程度上是简单的，易于处理的。而子女抚养问题，是涉及人，以人为本是处理小孩问题的基本原则。也就说，处理子女抚养问题，是以小孩为中心，以有利于小孩为原则。

2、子女抚养问题主要是基于特定血缘关系，具有不可割裂性。双方离婚后，虽然夫妻关系终止，但双方与小孩之间的血缘关系依然继续存在。离婚后，虽然小孩判归一方所有，各自有家庭，未实际抚养小孩一方的父母身份并不因此消灭，依然是小孩的监护人，依然对小孩有抚养教育的义务；小孩成人后，亦对父母二人具有赡养义务。

二、“子女”的范畴

子女抚养问题主要是基于血缘关系，但并不意味着血缘关系是子女抚养问题的唯一来源。离婚实践当中，子女抚养问题，不仅有婚生子的抚养问题，还有非婚生子的抚养问题，不仅有血缘子女的抚养问题，还有收养子女的抚养问题。这就“子女”的范畴问题。

1、婚生子。婚生子的抚养问题是绝大多数夫妻面临的问题。婚生子是指夫妻双方婚姻关系存续期间的亲生子女，包含“婚姻关系存续期间”和“亲身子女”两层含义。未婚生子，不属于婚生子范畴。婚后生育，但与自己没有血缘关系的子女，也不属于非婚生子范畴。婚生子的抚养问题，在实践中面临两个常见问题：（1）亲子鉴定问题。如果夫妻双方对小孩的血缘关系没有异议，自然不产生亲子鉴定问题。如果一方认为小孩并非自己亲生（主要是男方），可以申请亲子鉴定，以确认双方的血缘关系。具有血缘关系，依法承担抚养义务；不具有血缘关系，依法不承担抚养义务，且作为女方具有过错的依据；（2）先生子后结婚的问题。先生子后结婚，虽然表面上属于非婚生子，但实践中并不进行特殊处理，在离婚时一并提出，一起判决，与先结婚后生子的情况并无差别。在通常的概念中，先生子后结婚的情形，也不作为非婚生子对待。

2、非婚生子。非婚生子是从未缔结过婚姻关系而生育的小孩，实践中面临的情况包括：（1）同居生子。同居生子处理相对简易，同居关系的解除按自由分手处理，无需法律介入，仅需单独起诉小孩的抚养问题；（2）婚外情生子。对于婚外情生子，则具有较大的特殊性。因为并非是与自己的配偶生育的子女，因此在与配偶离婚时，并不需要处理。其抚养关系主要是在小孩的亲生父母之间发生。但是，一方有婚外情生子的，是婚姻过错的表现形式 ，离婚时产生相应的法律后果。

3、收养的子女。收养关系是一种拟制血亲，一旦收养关系成立，养父母与养子女就等同于亲生父母与子女，在法律上的权利义务完全相同。夫妻双方离婚时，如果有收养子女的，无论是协议离婚还是诉讼离婚，均应进行处理，处理的方式和规则，等同于亲生子女。值得一提的是，合法收养关系的确立，需要民政部门的登记和确认。

三、子女抚养问题的内容

1、抚养费问题。子女抚养是夫妻双方共同的义务，一方抚养小孩的，另一方应当支付抚养费，抚养小孩一方放弃抚养费的除外。（1）抚养费标准：另一方有固定收入的，一般在其月收入的20~30%之间判决；（2）抚养费的参照要素：另一方的收入；小孩的实际需要；小孩生活地的消费状况和生活标准等；（3）抚养费的支付方式：判决通常是按月支付，这样小孩生活费有一个平稳的保障。如果双方协商一致，或有特殊情况的，可以判决一次性支付。

2、探视权问题。小孩归一方抚养的，另一方既有支付抚养费的义务也有探视权。探视权的立法意图在于两方面：（1）有利于小孩的成长，父母双方在小孩生活中的存在，是小孩心理健康的一个重要方面；（2）某种程度上，探视权可以说是抚养费的对价，它体现了权利义务对等的原则。探视权的行使方式，可以由双方协商，协商不成的，可以由法院判决。通常而言，探视权按月行使或按周行使，以不干扰小孩生活，不影响另一方行使抚养权为原则。

3、抚养权与监护权辨析。群众口里，抚养权与监护权经常混同使用。法律上，抚养权与监护权则是两个不同的概念。抚养权是指离婚后，小孩判归谁所有的问题；监护权，则是谁有资格担任小孩法定代理人的问题。抚养权可以是基于离婚协议的约定，也可以是基于法院的判决，而监护权则是基于血缘关系。换句话说，离婚后，无论小孩的抚养权判归谁，父母都是小孩的监护人。监护权的丧失，必须是丧失行为能力，或者虐待小孩、严重侵害小孩利益经由司法裁判丧失监护权。

四、抚养权的其他问题

1、抚养权的尽职行使。获得小孩抚养权的一方，应当尽职尽责地履行抚养义务，为小孩创造良好的物质生活条件，并为其营造美丽的精神家园；不得有怠于履行抚养义务的行为，不得有虐待小孩的行为，不得有损害小孩身心健康的行为。在代小孩管理财产过程中，应当勤勉尽责为小孩利益着想，不得损害小孩的财产利益，更不得利用抚养关系谋取私利，

2、变更抚养关系。小孩的抚养权经约定或判决后，遇到一方怠于履行抚养义务的情形，或者发生对小孩抚养利益产生较大影响的事由，依然可以请求人民法院变更抚养关系。变更抚养关系的出发点依然是小孩利益至上。即便是离婚协议上约定了小孩的抚养问题，申请法院变更并不属于违约，因为身份关系并不受合同法调整。

                                    昆明王汉政律师

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