合伙的认定及合伙纠纷的处理方法和技巧

作者：冠军律师

一、合伙的认定和概念：

个人合伙是指两个人以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动（《民法通则》第三十条）。

合伙企业，是指依照本法在中国境内设立的由各合伙人订立合伙协议，共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，并对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织（《中华人民共和国合伙企业法》第二条）。

二、合伙的情形和法律适用：

1、我国法律规定的合伙实际上包括个人合伙、法人合伙（联营）和合伙企业三种。

2、个人合伙是发生在公民之间的自然人合伙。

法人合伙民法通则称之为“法人联营”，是发生在企业之间或企业与事业单位之间的单位合伙。

合伙企业是由《合伙企业法》规定的、经国家工商管理机关登记成立的、具备合伙企业章程和合伙企业营业执照的一种企业形态。

3、个人合伙和法人联营适用《民法通则》及《最高人民法院关于贯彻执行<民法通则>若干问题的意见》规定，《民法通则》没有规定或规定不详细的可以适用《合伙企业法》。成立合伙企业的个人合伙和法人联营还应同时适用《合伙企业法》规定。不成立合伙企业的个人合伙，不受《合伙企业法》约束。

合伙企业适用《合伙企业法》特别规定。

三、合伙关系的认定方法和技巧：

认定宗旨：从合伙的特征入手，即看当事人间是否有合伙协议，是否有符合法律规定的合伙成员，是否共同出资、经营、劳动，有共同的经营利益。

1、当事人间有无书面合伙协议。书面合伙协议是当事人间合伙关系的直接证据，合伙人在协议上签字合伙即告成立，不以合伙人是否已出资为成立条件。

注意：如果当事人在书面协议中约定了出资额和经营的项目，但又约定一方负责日常经营，在合伙期满后负责经营的一方返还另一方的出资并支付利息。显然，这种书面协议仅具有合伙之名，实质为一种借贷关系。

　　2、工商行政管理部门有无该合伙组织的登记。在工商行政管理部门有登记的，反映出为合伙组织实体和合伙人、出资数额等情况的，应认定当事人间有合伙协议，因工商登记能够反映合伙成立时的初始情况以及变更等情况。

3、是否有口头协议。没有前两项情况的，但具备合伙实质条件，又有两个以上无利害关系人证明有口头协议。

《民通意见》第50条规定，当事人之间没有书面合伙协议，又未经工商行政管理部门核准登记，但具备合伙的其他条件，又有两个以上无利害关系人证明有口头合伙协议的，法院可以认定为合伙关系。

   因此，欠缺书面合伙协议个人合伙的认定条件有两个：A.具备合伙的实质要件；B.有两个以上无利害关系人证明有口头协议存在。

注意：对口头合伙协议的认定应持慎重态度，对当事人有关合伙的陈述、证人证言的真实性及证明内容等情况应严格审查，对存在矛盾不能合理解释的，不宜认定为有口头协议。

4、欠缺共同经营、共同劳动形式要件的个人合伙认定条件：

    A.公民按照协议提供资金或者实物，并约定参与合伙盈余分配，但不参与合伙经营、劳动的，视为合伙人。

    B.公民按照协议提供技术性劳务而不提供资金、实物，但约定参与盈余分配的，视为合伙人。

四、律师提示：

   1、书面合伙协议是认定个人合伙的首要条件：

   A.没有书面合伙协议，可以是经两个以上无利害关系人证明的口头合伙协议；

   B.没有书面和口头协议，也可以是合伙盈余分配约定。

   2、提供资金、实物或技术性劳务，并约定参与盈余分配，是认定合伙的主要条件。

   3、是否参加合伙经营、劳动是个人合伙的次要条件，并非个人合伙必备条件。

           洛阳冠军律师 整理

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