全国首例“云服务”被控侵权案

——－“阿里云”服务被控侵权分析

   “云服务”提供游戏“私服”服务，是否可能被控侵权？北京市石景山区法院最近判决一个认定“阿里云”服务侵权案，为国内首例“云服务”被控侵权案，笔者作一个简要分析供各位共享。

    一、案例简介：

原告北京乐动卓越科技有限公司系手游《我叫MT online 》、《我叫MT2》的权利人，2013年1月《我叫MT online》在手机安卓平台上线，2013年3月在苹果IOS平台上线。

2015年8月，有玩家投诉www.callmt.com提供《我叫MT畅爽版》的IOS版、安卓版，从该网站下载的游戏，和原告的手游《我叫MT online》，在游戏图标、人物形象、游戏界面、游戏规则、游戏中的文字等方面完全相同。

原告用“Wireshark”网络封包分析软件检测出《我叫MT畅爽版》游戏内容存储服务器的IP地址属于“阿里云”服务。

2015年10月10日、30日，原告两次发函“阿里云”要求删除侵权游戏，并提供“云服务”租赁人联系方式。

2016年6月2日，在诉讼过程中，“阿里云”关闭了涉诉IP主机服务，并向法院提供了云服务器租用人信息。

二、法院判决：

法院认为被告阿里云公司作为服务器提供商，虽然其不具有事先审查被租用的服务器存储内容是否侵权的义务，但在他人重大利益因其提供的网络服务而受到损害的时候，其作为服务器服务的提供者应当承担其应尽的义务，采取必要的、合理的、适当的措施积极配合权利人的维权行为，防止损失的扩大。本案中，被告对于原告的通知一直持有消极态度，从原告第一次发出通知，到诉讼中被告采取措施，在长达8个月的时间里，被告未采取任何措施，远远超出了反应的合理时间，主观上其未意识到损害后果存在过错、客观上导致了损害后果的扩大，被告对此应当承担相应的法律责任。

最终法院判决被告阿里云公司赔偿原告北京乐动公司经济损失250000元及诉讼合理支出11240元，两项共计261240元。

三、本案看点：

1.存储服务器是否属于被告阿里云举证责任的分配

原告用“Wireshark”软件检测出了涉嫌侵权游戏《我叫MT畅爽版》存储服务器的IP地址，经查询后发现该服务器IP地址属于阿里云公司，法院认为，原告已经完成初步的举证责任，在被告阿里云公司只表示异议未提出反证的情况下，法院认定原告的主张成立。

在这一点上，法院是充分考虑了“云服务器”是控制在阿里云公司，减轻了原告的举证责任。

2. 法院对侵权警告函有效送达的认定

本案中，原告北京乐动公司两次发函通知被告删除侵权游戏，告知云服务器租赁人联系方式，第一次，原告发送了电子邮件投诉，第二次，原告函寄发送。被告阿里云在法庭上主张快递中除了通知函没有其它材料，法院认为原告北京乐动在通知函正文结尾处明确写明该通知还包括版权证明等4份文件，被告完全可以通过联系原告以确认相关版权。

在原告发送通知函举证责任的分配上，笔者认为存在可商榷处，关于存储服务器是否属于被告阿里云举证责任的分配是可以理解的，毕竟服务器是控制在被告阿里云公司，原告对涉案IP的检测已尽力最大努力。然而，关于通知函，原告乐动公司是属于主动发送方，发送的文件包括那些应由原告举证完成，不能仅凭通知函正文结尾处书写“本通知还包括版权证明等4份文件”就证明已发送了版权证明。

当然，在本案中，由于涉及的是一款较高人气的手游，多名玩家同时使用手机端进行游戏，私服的数据包的调取频率会非常高，阿里云服务应该可以关注到涉案服务器数据频繁调取的异常现象，再加上原告发送的通知函，阿里云公司确实有义务和原告联系确认相关事实。

总的而言，对于发送通知函，笔者建议通过公证发送，侵权证据固定已经一圈公证下来，不用再去省这笔费用了。

3. 本案适用的请求权基础

法院认定被告阿里云公司应该承担侵权责任的请求权基础为《侵权责任法》第三十六条第二款“网络用户利用网络服务事实侵权行为的，被侵权人有权通知网络服务提供者采取删除、屏蔽、断开链接等必要措施。网络服务提供者接到通知后未及时采取必要措施的，对损害的扩大部分与该网络用予承担连带责任。”

从本案看下来，《侵权责任法》第三十六条简直是为“云服务提供商”量身定做的归责法条。 “阿里云公司”抗辩其提供的“云服务”并非是“网络信息服务”、“云服务器业务并非《信息网络传播权保护条例》中所述的信息存储空间服务，不应承担信息存储空间服务商的义务。” 而《侵权责任法》第三十六条针对的是所有网络服务提供者，自然是包括“云服务提供商”，笔者预估，随着“云服务”的普及，《侵权责任法》第三十六条的适用会增加。

4.赔偿额的确定

本案中，法院判决的损失赔偿额为250000元，对此损失赔偿额，笔者认为是高了，理由如下：首先，被告只提供了“云服务器”租赁，并没有从运行侵权游戏中直接获利；其次，本案中，笔者认为原告在举证发送通知函中是否存在版权证明等存在一定瑕疵，存在原告忘了随函发送版权证明的可能，如此的话，在认定被告过错时，应予以考虑此情节。开句玩笑话，作为原告，应该去北京起诉。

四、阿里云公司诉讼策略的一点思考

从诉讼策略上来讲，阿里云公司不追加涉案云服务器租赁者的原因是什么？是认为自己不应该承担侵权责任，还是说如果追加了租赁人作为被告后，就承认了涉案游戏是存储在阿里云上了？如何衡量是否应该追加租赁人为被告事宜？

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本文作者

陈利亚 律师

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