开心网快评

 

一谈国际时事，就有专家们不高兴。但网民谈什么都高兴，因为他们有开心网（kaixin001.com）。还有人怕网民不够高兴，造个真假开心网的故事帮大家寻开心。

开心网嘛，大家都记得2008年不经意间冒出的病毒一样汹涌的邮件轰炸。那段时间很多人收到说不清的邀请，内容都是请你加入kaixin001.com。抵挡不住诱惑的人试着加入了，很快就开心了，入迷了，开始邀请下一轮的同志一起开心。网民很开心，开心网更开心。但好景不长，当域名kaixin.com被千橡购下甚至组建了一个也叫“开心网”的社交网站时，开心网不开心了，以不正当竞争为由把千橡告到北京市第二中级人民法院。

原告代理律师主张，被告千橡公司使用开心网名称是“冒用知名商品特有名称”，构成不正当竞争。千橡既然敢开第二个开心网，当然不会承认侵权。千橡手上自然有几张牌：

第一张J。

大家都是抄的。你既然也抄Facebook何苦来告我抄你？

说开心抄Facebook的经营模式，是有道理的。但法律并没规定所有照抄都违法。进入公有领域的《红楼梦》谁都可以抄，前提是不把曹雪芹老人家名字改成你的。Facebook开拓的SNS商业模式，归根结底是通过网络经营人际关系的商业方法，基本上是抽象的思想。商业方法在中国既不受著作权保护，也因不属于技术方案而不能获得专利权保护。开心就是开心，并没有自称是汉化的Facebook。但千橡不同了，直接告诉大家我就是开心。于是一下子出现两个开心网，新老网民都糊涂了。连名字都照抄，开心网不告才怪。

知识产权的客体分为作品、专利技术等智力成果和商标（商誉）等经营成果两类。本案纠纷的实质并不是被告剽窃原告的智力成果，而是被告擅自使用原告通过商业经营取得较高显著性和相当商誉的网站名称。本案的审理焦点在于被告是否搭原告经营成果的便车，在网民中造成混淆进而影响原告市场份额。实际审理中法庭观点是否如此，我和大家一样拭目以待。

第二张Q。

按千橡说，两个开心网网页从颜色、布局、字体到组件是完全不一样的，产品有很大差别。千橡认为，有两个开心网也不会造成混淆。SNS一只鱼缸，两条红金龙，不混淆可能么？

暂且不说个人看了两个开心网并没有觉得差别太大，单就千橡的抗辩理由，早在许多年前就给美国的汉德法官一法捶砸扁——小偷不能主张因为有多少东西没有偷而免责。法庭判断侵权盯住的是你非法抄了多少，而不是有多少你没有抄。

第三张K。

千橡拥有kaixin.com，是否有权起名开心网。

千橡从第三方购买来的kaixin.com在2000年即注册，相对原告2008年开始经营的kaixin001.com注册在先。千橡强调合法购买和拥有kaixin.com的域名，当然有权起名开心网。

我认为，千橡的答案似是而非，混淆问题的本质。即使千橡拥有kaixin.com合法，但经营另一个开心网就涉嫌侵权。《民法通则》第五十八条规定的清楚，以合法形式掩盖非法目的的民事行为无效。

举个例子。如果你爸爸叫沈阳，那你就有权叫小沈阳，没有问题；你一高兴去学了二人转，同样没有问题；接下来你登台表演，大贴广告“小沈阳今夜光临，票价1000元”…这就有问题。虽然你也可以叫小沈阳，但没有权利误导观众以为你就是那个不缺钱的小沈阳。同样，你改名奥巴马、把皮肤晒黑、减肥练胸肌、移民到美国，都没人阻止你。但如果你非要往白宫里闯，一个劲要去坐空军一号，那可不成。你可以叫奥巴马但不能冒充美国总统奥巴马。

淘宝和易趣，前程无忧和智联，卓越和当当，土豆和优酷…，同业网站通过不同的名称竞争是常见不过的事。千橡想做SNS网站，可以选择的名字太多了。即使铆着要起和开心网类似的词，也可以叫快乐网、快活网、高兴网、美滋滋网，乐呵呵网、笑眯眯网…。如果千橡不是为了刻意混淆，为什么偏购买kaixin.com而且经营起另一个“开心网”呢？

《反不正当竞争法》第二条规定，经营者在市场交易中，应当遵循自愿、平等、公平、诚实信用的原则，遵守公认的商业道德。千橡明知开心网是SNS网站的领先者，仍然购买kaixin.com域名并创立同经营SNS业务的开心网，违反了诚实信用的基本原则。《反不正当竞争法》第五条规定，经营者不得擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢，…造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品。结合最高院《关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》第一条和第二条规定，开心网名称通过使用具有了很高的显著性和市场知名度，是为相关公众所知悉的社交网站，应当认定为知名商品（服务）。千橡擅自使用开心网名称，必然造成混淆后果，构成和开心网的不正当竞争。

因千橡依法拥有kaixin.com域名，法院没有依据判令被告停止使用或转让域名。法院可根据原告诉讼请求，以侵犯知名商品特有名称为由判令被告停止使用开心网名称经营SNS网站。