在创办企业过程中，创始人或其他股东以债权出资入股的现象也很普遍，但如果处理不当，仍然会被监管部门质询，成为挂牌或上市的障碍。

《新三板案战：操作详解与实例要点》是国内首部全面介绍新三板操作实务的书。在介绍新三板挂牌标准、条件之后，以大量篇幅梳理这些年来挂牌过程中碰到的法律问题以及解决案例，具有很强的实用性。作者为新三板服务中心执行董事涂成洲先生。

案例：【泰山体育837739】

深圳泰山在线科技有限公司是深圳企业，法人代表是卞志勇，际控制人是卞志良。公司创办于2007年12月29日。公司战略合作伙伴是中国科学院、泰山体育产业集团有限公司(2008年北京奥运会最大器材供应商)。透过“主动式人体识别技术”和丰富多彩的娱乐运动项目、创新的互联网业务运营模式，将运动和娱乐融于一体，在传统的体育锻炼活动中加入网络创新技术，让人们在娱乐中健身，在运动中娱乐，引导人们进入全新的网络健身娱乐生活。

【问题描述】

在审核申报材料时，全国股转系统发现债权出资合法性问题，遂请主办券商、律师补充核查以下事项并发表明确意见：

用于出资的债权的形成过程，债权的真实性；

债转股出资的真实性、合法性、有效性，是否存在直接使用公司资金进行出资的虚假出资行为、公司出资是否规范；

分析债权出资以后，公司的货币出资低于注册资本的30%，公司存在的被处罚的风险。

【问题回复】

主办律所经过调查核实之后，查阅有关法律规定，发布了《关于深圳泰山体育科技股份有限公司申请股票在全国中小企业股份转让系统挂牌并公开转让之补充法律意见书（一）》，具体内容如下：

1、关于出资的债权的形成过程，债权的真实性

（1）债权形成的背景

山东泰山在线公司设立于2009年2月23日，注册资本5000万元，2010年5月24日山东泰山在线公司变更注册资本为18500万元。泰山体育产业集团有限公司设立山东泰山在线公司的目的，就是为了收购深圳泰山在线公司的股权，从而在泰山体育产业集团有限公司体育产业板块之下构建一个新的体育产业科技板块，即智能科学健身设备、体育信息技术服务产品的研发、生产和销售。山东泰山在线公司设立后，于2009年3月20日收购了深圳泰山网络技术股份有限公司持有的深圳泰山在线公司全部股权。

由于公司属于技术驱动型公司，前期研发投入资金大，资金来源于股东借款。山东泰山在线公司以借款方式向公司投入资金。

（2）经本所律师核查，公司的母公司山东泰山在线公司拆借给公司的资金，主要用于公司研发费用。截止2010年6月30日期间，山东泰山在线公司向公司拆借资金金额121,569,360.80元，公司归还山东泰山在线公司79,123,490.45元，欠款额为42,445,870.35元。

（3）上述借款资金往来，深圳广诚会计师事务所于2010年7月15日出具了《专项审计报告》，报告中附有《与山东泰山在线科技有限公司往来明细表》、《大额往来款凭证及原始单据》。

针对《与山东泰山在线科技有限公司往来明细表》、《大额往来款凭证及原始单据》，本所律师进行了核查，该资金往来真实。

https://www.91otc.com/group1/M00/1D/BB/CqBTlFjJ9diAVZl2AADwrpM3Fh8815.jpg

2、关于债转股出资的真实性、合法性、有效性，是否存在直接使用公司资金进行出资的虚假出资行为、公司出资是否规范

（1）根据上述资金往来明细，山东泰山在线公司对公司的债权是真实的。

（2）尽管当时实施的《公司法》及2005年12月27日国家工商行政管理总局公布的《公司注册资本登记管理规定》，未对债权转股权做出规定，但早在2003年1月3日最高人民法院颁布的《关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》第十四条规定：“债权人与债务人自愿达成债权转股权协议，且不违反法律和行政法规强制性规定的，人民法院在审理相关的民事纠纷中，应当确认债权转股权协议有效”，也就是说尽管该司法解释限定于企业改制中的债权转股权，但毕竟也突破了当时实施的《公司法》的规定。

2010年11月15日，公司向深圳市市场监督管理局提交了公司股东以对公司借款形成的债权转为股权增加注册资本的申请，得到深圳市市场监督管理局批准。

就在本次增资变更之后的2010年12月23日，深圳市政府五届十八次会议审议通过了深圳市市场监督管理局《关于鼓励社会投资促进经济发展方式转变的若干实施意见》，并以深府办〔2010〕111号《转发深圳市市场监督管理局关于鼓励社会投资促进经济发展方式转变的若干实施意见的通知》下达，其中第十六条规定“试行企业债权出资登记。制定企业债权出资登记办法，进一步拓宽企业注册资本出资方式。投资人以其对公司或者第三人的债权转为向公司的出资，允许其办理注册登记”。

据此，本所律师认为，尽管当时实施的《公司法》对债权转股权没有明确具体规定，但本次债转股得到深圳市市场监管局的批准，因此，本次出资是真实有效的。

https://www.91otc.com/group1/M00/1D/BB/CqBTlFjJ9c-AKDQAAAD0O7KDhqM819.jpg

（3）山东泰山在线公司不存在使用公司资金进行虚假出资的行为。2010年7月16日，深圳广诚会计师事务所出具了深诚验字【2010】第209号《验资报告》，由公司股东山东泰山在线公司债权转增资本，转增基准日期为2010年6月30日，将股东债权4000万元转增注册资本。

因此，本所律师认为，山东泰山在线不存在虚假出资行为。

https://www.91otc.com/group1/M00/1D/BB/CqBTlFjJ9X-ALpSpAADadQzF3Q0874.jpg

（4）公司出资规范

为确保债权转股权的规范化，公司聘请深圳广诚会计师事务所对公司与山东泰山在线公司之间的资金往来实施了专项审计，并出具了验资报告，就程序而言是规范的。

https://www.91otc.com/group1/M00/1D/BB/CqBTlFjJ9XGAasWwAADMnaau3m4579.jpg

3、分析债权出资以后，公司的货币出资低于注册资本的30%，公司存在的被处罚的风险。理由如下：

（1）公司本次债权转股权之后，公司注册资本中货币出资比例低于注册资本的30%，不符合当时实施的《公司法》及2005年12月27日国家工商行政管理总局公布的《公司注册资本登记管理规定》。

（2）为实施债权转股权，2010年11月15日公司向深圳市市场监督管理局提交了公司股东以对公司借款形成的债权转为股权增加注册资本的申请，得到深圳市市场监督管理局批准。

（3）现行有效的《公司法》已经取消了对于股东货币出资最低比例的限制。

（4)《行政处罚法》第29条规定：违法行为在二年内未被发现的不再给予行政处罚。法律另有规定的除外。前款规定的期限从违法行为发生之日起计算违法行为有连续或者继续状态的从行为终了之日起计算。

2004年最高人民法院《关于审理行政案件适用法律规范问题的座谈会纪要》第三部分规定：根据行政审判中的普遍认识和做法，行政相对人的行为发生在新法施行以前，具体行政行为作出在新法施行以后，实体问题适用旧法规定，程序问题适用新法规定，但下列情形除外：适用新法对保护行政相对人的合法权益更为有利的，应适用新法。

基于上述分析，本所律师认为，尽管公司本次债转股后，货币出资比例低于注册资本的30%，但因得到深圳市企业登记部门的批准，且现行《公司法》已废止货币出资比例的限制，因此，根据《行政处罚法》以及《关于审理行政案件适用法律规范问题的座谈会纪要》的规定，不存在被行政处罚的风险。

https://www.91otc.com/group1/M00/1D/BB/CqBTlFjJ9VuAVWVnAAD0mUmes5I795.jpg

泰山体育于2016年6月17日成功挂牌。

注：本文根据涂成洲所著《新三板案战》一书中有关章节编写。该书将在今年由法律出版社出版，如有需要，请加小助理微信，搜索微信号“szneeq001”。