【案 例】

1999年12月30日，丙银行与甲公司签订 GLDK99—18、GLDK99——20，LDK99——21四份借款合同，借款总额为4671万元。借款月利率均为5.36‰。借款期限均为1999年12月30日至2000年12月10日。上述借款由了公司提供连带责任保证。合同签订后，丙银行按约发放了贷款。而合同到期后甲公司尚欠丙银行4656 万元本金及其2000年6月20日后的利息。
    2001年4月，甲公司在保留原企业的基础上实行公司制改造，从其总资产中剥离资产15919万元，剥离负债 11265万元（不包括甲公司在本案中的债务），甲公司以扣除债务后的实物净资产4654万元作为出资。其他21个股东出资900万元，股本总额5554万元，2001年4月6日新公司一乙公司成立。现甲公司依然正常地生产经营。

 

【邬辉林律师评析】

对于乙公司对甲公司的债务应否承担责任，承担多大的责任有两种不同的意见。
    第一种意见：认为甲公司以扣除债务后的实物净资产4654万元作为对乙公司出资，是甲公司出资人股，故不应当在诉讼中将乙公司列为共同被告而判决乙公司承担责任；
    第二种意见：认为依照最高人民法院<关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定）第六条的规定，乙公司应在11265万元的范围内对甲公司的债务承担连带责任。

邬辉林律师意见：

本律师同意第二种意见。

理由：甲公司实行公司制改造过程中，向乙公司剥离资产15919万元资产，剥离债务11265万元。换一个角度讲，甲公司向乙公司投入净资产4654万元，同时向乙公司剥离11265万元的财产和相应的11265万元的债务。该4654万元是甲公司对乙公司的投资，该股权是甲公司的资产转换形式，仍属于甲公司的财产，即甲公司的资产价值并未减少，乙公司不会因此对甲公司以前的债务承担民事责任。对于甲公司剥离的与债务相应的11265万元资产，是甲公司在分离的基础上，通过增资、扩股与他人组建乙公司。这种改造在公司法理论上通常被称之为做派生、分立、重组。通过改造，甲公司的部分财产转移到乙公司，就导致甲公司本身的资产价值下降，自然会影响到其偿贷能力。企业财产作为企业法入的物质基础，是对外债务的一般担保。所以，当甲公司无力偿还债务时，根据企业法人财产原则，债权入丙银行可以向新设的乙公司主张债权，乙公司应当对甲公司的债务承担民事责任。但是，乙公司只是在所接收的 11265万元财产范围内与原企业甲公司承担连带清偿责任。这也符合最高人民法院<关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定）第六条规定的“企业以部分资产和相应债务与他人组建新公司，对所转移的债务债权人认可的，由新组建的公司承担民事责任；对所转移的债务末通知债权人或虽通知债权人，而债权人不予认可的，由原企业承担民事责任。原企业无力偿还债务，债权入就此向新设公司主张债权的，新设公司在所接收的财产范围内与原企业承担连带民事责任。”