关于某某市新某某实业有限公司与张某某股权纠纷

法律意见书

致：某某市新某某实业有限公司和吴某某先生

广东某某律师事务所律师余某某，就贵司与张某某股权纠纷一事，出具本法律分析意见书。本法律分析意见书根据贵司提供的合同及其他文件，根据相关法律规定做出法律分析判断，供贵司参考。

贵司提供了以下文件：

1、《企业法人营业执照》（ 2008年5月20日）；

2、《合作协议书》（2009年12月10日）；

3、《核准变更登记通知书》（2010年1月7日）

4、《某某市新某某实业有限公司章程》（2010年4月7日）；

5、《核准变更登记通知书》（2010年4月15日）；

6、《合作协议书》（2010年8月3日）；

7、《资金投入确认书》（2011年9月6日）；

8、《业务约定书》（2012年10月11日）；

9、《业务约定书》（2012年10月23日）；

10、《现金流水一览表》（2012年10月23日）；

11、《律师函》（2012年11月8日）。

一、基本情况

1、 2008年5月20日，贵司在某某市某某区登记成立，注册资本100万元，法定代表人潘某某，经营范围包括材料、塑料包装机械、纸包装机械的生产、销售；

2、2009年12月10日，吴先生与张某某签署《合作协议书》，合伙成立生产塑料机械及塑料包装产品为一体的生产销售型公司，各投资100万元，吴先生占55%股份，张某某占45%股份，并约定吴先生私人账户作为公司初期投入资金的指定账户；

3、2010年1月7日，贵司进行股东登记变更，变更后吴先生持股60%，潘某某持股40%；

4、2010年2月1日张某某正式投资加入贵司，并担任公司董事，持有贵司45%股份，但未办理股权变更手续；

5、2010年4月7日，吴先生和潘某某召开股东会议，制定贵司公司章程；

6、2010年4月15日，贵公司进行住所和经营范围，增加包装材料；

7、2010年8月23日，吴先生与张某某签署《合作协议书》，双方自愿合资成立某某市新某某实业有限公司，总投资420万元，吴先生出资200万元（包括货币出资110万元，机器设备出资90万元），张某某出资220万元，吴先生占55%股份，张某某占45%股份，张某某出资打入吴先生指定账户；

8、2011年9月6日，吴先生和张某某确认某某市新某某实业有限公司总投资人民币4292250元，其中吴先生出资2265000元，张某某出资1851750元；

9、2012年10月11日，贵司股东张某某提出公司财务整理申请，贵司随即委托某某某某会计服务有限公司整理贵司2010年2月1日到2011年8月31日共19个月的公司账目

10、2012年10月23日，贵司股东张某某提出公司财务整理申请，贵司随即委托某某某某会计服务有限公司整理贵司2011年9月1日到2012年10月31日共14个月的公司账目；

11、2012年10月23日，贵司股东张某某、潘某某提交了贵司收入账薄；

12、2012年11月8日，张某某通过律师向吴先生发出律师函，认为张某某与吴先生2009年12月10日签署的《合作协议书》没有依约履行，主张解除该《合作协议书》，要求退还张某某233万元投资款。

二、本案焦点

1、2009年12月10日吴先生与张某某签署的《合作协议书》是否得到履行？张某某自称向吴先生私人账户支付了233万元投资款，共同成立一家“以生产塑料机械及塑料包装产品为一体的生产销售型公司”，该公司是否成立？如果该公司实际成立且张某某属于该公司股东，那么张某某主张吴先生违约并退还投资款当然不成立。

2、张某某是否是某某市新某某实业有限公司股东？吴先生与张某某2010年8月3日重现签署了《合作协议书》，约定共同投资某某市新某某实业有限公司，张某某投资220万元占45%股份。张某某是否实际成为贵司股东，如果是贵司股东则张某某主张退还投资款不成立。

3、张某某2010年2月1日参加公司以来，如果有证据证明张某某已经履行股东职权，则即使没有办理股权变更手续，也不影响张某某作为贵司实际股东的法律地位。

三、法律分析

    1、2009年12月10日吴先生和张某某签署了《合作协议书》是双方真实意思的表示，不违反法律禁止性规定，因此合法有效。双方约定投资成立一家“以生产塑料机械及塑料包装产品为一体的生产销售型公司”，张某某投资款汇入吴先生指定的账户。

2、2010年4月15日，贵司进行经营范围变更登记，从而符合“生产塑料机械及塑料包装产品为一体的生产销售型公司”的条件，与吴先生和张某某2009年12月10日签署的《合作协议书》所投资的公司保持一致。

3、2010年8月3日，吴先生和张某某签署《合作协议书》，明确共同投资贵司，张某某出资220万元占45%股份，该《合作协议书》可以视为对2009年12月10日《合作协议书》的补充和修改。

    4、2012年10月，张某某先后两次以贵司股东名义提出公司财务整理申请，且在《业务约定书》上签字盖章，可以证明张某某属于贵司股东，贵司未办理股权变更手续，不影响张某某股东法律地位。

四、代理方案

1、本律师接受贵司和吴先生委托，可以通过律师函或直接与张某某谈判，从而明确其作为贵司股东的法律地位，告知其相应的法律风险；

2、贵司应当完善公司管理制度，尤其是股东会、董事会、监事会制度和财务制度，从而避免公司法人与股东混同，导致股东承担无限连带责任；

3、贵司应当明确告知某某某某会计服务有限公司对贵司财务账簿保密，未经公司明确授权不得向第三方披露；

4、贵司对公账户和对私账户存在牵连关系，建议委托会计师厘清公私款项，从而避免私人账户牵涉公司账户。

                                                                                                                                          广东某某律师事务所

                                律师： 余某某

二O一二年XX月XX日