张水山律师:《法庭论剑——疑难案件重大改判代理》前言目录

前
打官司二审维持容易改判难,申请再审、抗诉更是如此。改判究竟有多难呢?我们来看一下《河南省律师系列中高级职称申报评审条件(试行)》评审条件工作业绩与成果对重大改判案件的要求。评审中级(三级)职称,对重大改判案件没有要求,评审副(二级)高要求2-3件,评审正高(一级)要求4-5件。从律师评审中高级职称对重大改判案件是否要求及要求的件数可以在一定程度上看出重大改判案件不容易,重大改判率不高。但我们代理案件,在代理输的一方时不能因为改判率低就胆怯,就不敢尽全力争胜。打官司改判率不高,但这是大的概率,对于个案来说,二审或再审改判了,对当事人个案来说,改判率就是100%。
由于水平有限,书中错误和不当之处敬请批评指正,谢谢。
目
第一部分
第一章
第一节 二审直接重大改判民商13案例................(1)
案例一:轿车自燃赔偿纠纷案重大改判................(1)
一审 小车自燃判决驳回原告诉讼请求
二审 改判厂家赔偿原告车辆损失70%
案例二:车辆抵偿纠纷案重大改判.................. (57)
一审 判决被告支付15万元及利息
二审 改判被告支付 2万元及利息
案例三:通道损害赔偿纠纷案重大改判............... (25)
一审 判决被告承担原告损失80%
二审 改判被告承担原告损失30%
案例四:履职损害赔偿纠纷改判案例
一审 判决被告承担事故损失50%责任
二审 改判被告承担事故损失70%责任
案例五:雇佣损害赔偿纠纷案重大改判.............. .(61)
案例六:保险赔偿纠纷案大反转改判................(29)
一审 判决驳回原告诉讼请求
二审 改判保险公司赔偿10万
案例七:保险赔偿纠纷案重大改判................... (35)
一审 判决保险公司赔偿 5062 元
二审 改判保险公司赔偿56802元
案例八:隐名股东返还出资纠纷案重大改判...........(6)
一审 隐名股东诉求返还出资被驳回
二审 改判返还隐名股东出资六十万
案例九:股东责任纠纷案大反转改判................ (46)
一审 判决股东连带还款1235万
二审 改判股东不承担连带责任
案例十:股东连带责任纠纷案大反转改判............ (51)
一审 判决股权受让方连带偿还420万
二审 改判股权受让方不承担连带责任
案例十一:确认委托书效力纠纷案大反转改判........ (41)
一审 判决《委托书》有效带来风险1700万
二审 改判驳回诉讼请求避免风险1700万元
案例十二:民间借贷纠纷案重大改判.................(20)
一审 一案二诉判决支付384万
二审 改判支付300万元及利息
案例十三:虎画确权纠纷案重大改判..................(1)
一审 驳回原告确权诉讼诉求
二审 改判虎画归继承人所有
媒体报道:《古画鉴定途中遭查扣后离奇失踪,赔偿问题还未
解决,古画所有权又引争议——“唐伯虎卧虎图”引发连环诉讼》洛阳晚报 记者武逸民
第二节
案例十四:货物买卖纠纷案重大改判................ (65)
一审 判决被告支付货款77 万及利息
重审 改判被告支付货款132万及损失
案例十五:借款纠纷案大反转改判.................. (71)
一审 判决被告还款15万元
重审 改判驳回原告诉讼请求
案例十六:建筑合同纠纷案两次重大改判.............(84)
一审 判决被告支付工程款843万元
重审 改判被告支付工程款258万元
案例十七:租赁经营合同纠纷案重大改判.............(77)
一审 判决被告支付租金420万元
重审 有新证据发回重审改判可期
案例十八:建筑合同纠纷案重大改判................(88)
一审 判决依据鉴定结论付款534万
重审 依据合同约定重大改判可期
第三节
案例十九:买卖合同纠纷案重大改判...............(125)
原审 判决被告支付货款判决 2万
再审 改判被告支付货款 284 万元
案例二十:建筑合同纠纷案重大改判 ................ (94)
原审 判决被告支付18万元
再审 改判被告支付6 万元
媒体报道:《工程款被错误执行,法院进行执行回转》
案例二十一:建筑合同纠纷案重大改判............ . (100)
再审一审 判决支付工程款7万多元
案例二十二:建筑合同纠纷案大反转改判............ (100)
原审 判决支付300万及利息
再审 改判驳回原告诉讼请求
案例二十三:建筑合同纠纷案大反转改判............(105)
原审 判决支付450万及利息
再审 改判驳回原告诉讼请求
案例二十四:建筑合同纠纷案反转改判 ............ (115)
原审 判决支付500万及利息
再审 改判驳回原告诉讼请求
案例二十五:民间借贷合同纠纷案重大改判..........(119)
原审 判决支付 200 万元及利息
案例二十六:解除劳动合同纠纷改判.............. (125)
原审 判决驳回原告诉讼请求
再审 改判被告支付22061元
第四节
案例二十七:车辆贬值赔偿纠纷案重大改判....... ..(134)
一审 判决赔偿车辆贬值损失10万元
二审 调解赔偿车辆贬值损失2 万元
案例二十八:债权转让纠纷案重大改判............ .(140)
一审 判决被告偿还1652万元及利息
案例二十九:财产保全异议案重大改判..............(150)
一审 裁定保全价值700万商铺15套
二审 裁定解除超标的查封商铺7 套
案例三十:执行异议之诉纠纷案重大改判............(153)
执行异议 裁定驳回案外人的执行异议
异议之诉 判决案外人集资房不得执行
案例三十一:劳动关系纠纷案大反转改判........... (176)
劳动仲裁 裁决双方是劳动关系
法院判决 双方不存在劳动关系
案例三十二:仲裁纠纷案大反转改判................ (183)
仲裁:裁决被告承担连带责任
法院:仲裁程序违法不予执行
第五节
案例三十三:代位追偿纠纷案另诉重大改判.......... (159)
原审:裁定驳回原告诉讼请求
案例三十四:侵占房屋纠纷案另诉重大改判......... (165)
原审:裁定驳回原告诉讼请求
另诉:判决返还房屋赔偿损失
案例三十五:合伙纠纷案另诉重大改判............. (169)
再审:驳回原告10万元诉讼请求
另诉:判决被告返还原告10万元
第二章
第一节
《论胜诉方的律师费用应由败诉方承担》等
第二节
《浅谈律师函在律师业务中的运用》等
第三节
《合同法通论》等
第四节
《顾客摔伤酒店赔偿 消费环境不安全造成伤害要赔偿》等
第三章 新闻媒体采访报道
第一节
《守望正义 敢为天下——访河南王城律师事务所主任张水山》2018年6月中国文化信息协会《大国律师》登载
第二节
《请律师打官司打赢才付钱——律师胜诉收费制在我市悄然出现》
《房价涨了,卖房子的后悔了—纸诉状欲毁约,法院说不行》
《聚餐惹出祸端 单位被判赔偿 单位组织集体活动,参加员工受伤,单位需负相应责任》等
第四章
河南省社科联、经团联调研课题:《依法治国背景下我省涉诉信访的现状、成因及对策分析》等
第二部分
第一章
第一节
案例三十六:工商行政处罚听证改判案............. (213)
绝对化用语工商局拟罚款20万元
代理行政处罚听证改判罚款1.5万
第二节
案例三十七:工商行政处罚复议案重大改判......... (218)
工商局责令停止母婴护理培训活动
经复议工商局撤回责令改正通知书
案例三十八:环保行政处罚行政复议纠纷.. ......... (224)
不罚致污人而罚治污人39万
第三节
案例三十九:扣押财物行为违法案重大改判..........(229)
工商行政管理局扣押公司显微镜
法院判决撤销扣押行为返还财物
案例四十:毁坏财物治安处罚案重大改判..........(232)
行政处罚应当过罚相适应过罚相当
案例四十一:嫖娼治安处罚行政诉讼案重大改判......(238)
嫖娼处罚主要证据不足违反法定程序
法院判决撤销了治安管理处罚裁决书
第四节
案例四十二:扣押虎画丢失行政赔偿案重大改判 .....(245)
公安机关扣押唐伯虎卧虎图等丢失引起诉讼
第二章
第一节
2013年12月,河南人民出版社出版发行,新华书店经销,河南省律师协会行政业务委员会编辑《行政法律师业务案例选编》,发表作者下面6篇论文.....................(251)
1、《电子眼拍照交通违章 应当依法告知——王城律师事务所诉洛阳市公安局交通警察支队特勤大队违章处罚案》第38-40页。 作者:张水山 、胡志中
2、《交警执法岂可朝令夕改——王城律师事务所诉洛阳市公安局交通警察支队七大队恢复免费停车位行政诉讼案》第41-44页。作者:张水山 、崔瑞国
3、《对交警部门不合法的执法依据 要敢说不——王城律师事务所诉洛阳市公安局交通警察支队确认年审车辆附加交通违章处理完毕条件的行政行为违法行政诉讼案》第90-94页。作者:张水山、张新峰
第二节
1、《城乡居民权利不平等的原因及其对策》....... (252)
作者:张水山 内容详见2016年9月《中华全国律师协会行政法专业委员会2016年年会暨研讨会论文汇编》
2、《对律师担任政府法律顾问的思考》
作者:张水山 内容详见2011年9月《河南省律师协会政府法律顾问业务委员会论文集》,获一等奖。
3、《政府聘请律师担任法律顾问思考》
作者:张水山 内容详见河南省律师协会2014年10月《河南省律师担任政府法律顾工作推进及经验交流会论文和资料汇编》,
第二节
《行政诉讼策略技巧浅谈》
第三章
第一节
1、《求公平于人民 谋正义于社会——访河南王城律师事务所主任张水山》
2020年6月,中国文化信息协会编辑专访、华夏出版社出版发行《新时代风采—中国行业领军人物访谈录》第319-326页,特邀编委
2、《守望正义 敢为天下先》.............. ....(274)
详见2021年8月3日,《河南法制报》洛阳新闻,作者:常向阳
第二节
1、 《“公交新规”被责令撤销——市法制局称“公交新规”没有备案,起草的新规需广泛征求社会意见后再发布》
内容详见2008年11月26日《洛阳晚报》第2版“要闻” 栏目,记者 陈曦 孟国庆........................ (275)
2、《45分钟审结“民告官”案——全省首例适用简易程序的行政诉讼案件在洛阳开庭审理》
内容详见2011年8月24日《大河报》第16A版“河南政法”栏目,记者 任双玲 通讯员 高书峰
3、《 “唐伯虎卧虎图”被扣押后神秘失踪引发马拉松诉讼 —— 公安扣押虎画失踪诱发行政附带民事赔偿和确权连环之诉》《洛阳晚报》 记者 武逸民
4、《“唐伯虎卧虎图”失踪25年
内容详见2015年4月25日《洛阳晚报》“洛阳·法眼” 栏目,记者 武逸民.... ..........................(276)
第三部分
第一章
第一节
案例四十三:虚报注册资本、抽逃出资、串通投标案辩护(281)
诉三罪判二罪刑3年罚金280万
二审改判定一罪单处罚金30万
案例四十四:玩忽职守案二审辩护................. (289)
多因一果与因果关联程度辩护
第二节
案例四十五:盗窃案辩护..........................(297)
三起关键盗窃犯罪不能排除合理怀疑
案例四十六:非法吸收公众存款案二审辩护..........(305)
否定非吸人数、数额和性质辩护
二审裁定发回重审重审减轻刑期
案例四十七:受贿案辩护..........................(315)
一审受贿数额依据推论
论文发表:《受贿罪几个问题探析》..................(322)
详见《法制与经济》2009年第12期第66-67页
第三节
案例四十八:贪污案再审重大改判................. (323)
不服原审贪污罪判决两次提起申诉
检察院撤回起诉法院撤销有罪判决
第一章 论文论著
第一节 出版论著
1、《法庭论剑——刑事辩护代理办案指南》.......... (332)
张水山著,郑州大学出版社出版发行,全国新华书店经销 594签字,2014年8月第一版。
2、《刑辩撷英 刑事辩护经典案例选编》............. (339)
张水山 副主编 作者 法制出版社出版发行,新华书店经销,434千字 2021年11月第1版。书中收录张水山律师撰写2篇案例文章:
(1)《史某虚报注册资本、抽逃出资、串通投标案——不存在真正意义上的招投标事实,串通投标犯罪不应成立》;
(2)《朱某盗窃案——指控犯罪事实的证据不能排除合理怀疑,应当不予认定》。
第二节
一、专业期刊发表学术论文....................... (340)
1、《受贿罪几个问题探析》
作者:张水山《法制与经济》2009年第12期第66页
6、《浅析附带民事诉讼的赔偿问题》
作者:张水山1999年《河南法制报》“问题研究”栏目
二、《法庭论剑——刑事辩护代理办案指南》.......(340)
郑州大学出版社出版、新华书店发行、张水山著《法庭论剑——刑事辩护代理办案指南》发表论文9篇
1、《雇佣暴力索债的法律思考》 内容祥见《法庭论剑——刑事辩护代理办案指南》第111-114页。
8、《浅议罪刑法定与司法解释》,内容祥见《法庭论剑——刑事辩护代理办案指南》第313-318页。
第三节
《浅议罪行法定与司法解释》论文收入2008年11月《河南省律师协会刑事法律业务委员会论文集》,获一等奖
《从源头预防腐败的几点制度设计》,论文收入2007年7月2日《中华全国律师协会刑法专业委员会第七届中国律师论坛论文汇编》
第一章
第一节
第二节
第三节
第四节
第五节
第四部分
第一章
第一节
案例四十七:银行“打新股”理财产品公益诉讼.....(365)
第二节
案例四十八:中石油汽油添加剂公益诉讼案..........(369)
汽油加入添加剂搭配销售强制交易
侵犯了消费者知情权和自由选择权
媒体报道:1、《汽油“添加剂”引发诉讼》《洛阳晚报》
2、《油站搭售添加剂引发公益诉讼》《今日安报》
第二章
第一节
案例四十九:电子眼拍照交通违章行政公益诉讼... ..(374)
电子眼拍照交通违章应当依法告知
司机知情权、司法救济权不容侵犯
案例出版:《电子眼拍照交通违章
案例五十:停车罚款纠纷公益诉讼..................(378)
不是禁停点罚款 “法无授权不得为”
不是规定停放点 “法无禁止即自由”
媒体报道:1、《将车停在“不是规定停放点,也不是禁停点”的某单位门口被罚款
2、《“律师状告交警队乱罚款”无疾而终——原告认为诉讼的目的已达到而提出撤诉,法院予以准许》洛阳晚报
案例出版:《“法无禁止即自由”与“法无授权不得为”——王城律师事务所诉洛阳市公安局交通警察支队在非禁止停车地点停车行政处罚纠纷案》河南人民出版社出版发行、新华书店经销《行政法律师业务案例选编》
案例五十一:免费停车位纠纷案公益诉讼............(385)
交警执法岂可朝令夕改
案例五十二:车辆年审与违章记录挂钩公益诉讼....(391)
对交警部门不合法的执法依据 要敢说不
新闻报道:1、《车辆年检前,必须处理违章记录?
2、《45分钟审结“民告官”案 全省首例适用简易程序的行政诉讼案件在洛阳开庭审理》大河报
案例出版:《对交警部门不合法的执法依据 要敢说不——河南王城律师事务所诉洛阳市公安局交通警察支队确认年审车辆附加交通违章处理完毕条件的行政行为违法诉讼案》河南人民出版社出版发行、新华书店经销《行政法律师业务案例选编》
第二节
案例五十三:卧铺不卖近途行政公益诉讼案......... (399)
“硬卧只卖西安以远”是霸王条款
违背公平原则和诚实信用原则无效
新闻报道:1、《买不到短途卧铺票 旅客起诉铁路部门》
洛阳晚报
2、《没“卧”那么远
第三章
1、《公益诉讼呼唤制度保障》..................... ..(403)
发表于2009年6月21日《文摘报》
2、《律师的公益诉讼与制度完善》
内容详见2008年11月河南省律师协会《行政诉讼法律业务委员会年会论文集》或2009年洛阳市司法局《洛阳律师优秀论文选》,作者:张水山
第四章
1、《律师张水山的公益诉讼之路》...................(404)
洛阳电视台对张水山专访
2、《老百姓满意的律师——张水山》.................(406)
巩义电视台对张水山专访
第五章
1、《汽油“添加剂”引发诉讼》..................(413)
洛阳晚报
2、《买不到短途卧铺票 旅客起诉铁路部门》..........(414)
洛阳晚报 记者刘成武
3、《车辆年检前,必须处理违章记录?
洛阳晚报 记者李小勇
4、《“律师状告交警队乱罚款”无疾而终——原告认为诉讼的目的已达到而提出撤诉,法院予以准许》.............(420)
洛阳晚报 记者刘成武
......
第六章
第一节
第二节
第三节
第四节
第五部分 起草地方法规
第一章
第一节
《洛阳市中小学校学生人身伤害事故预防与处理条例(草案代拟稿)》投标书..........................(432)
第二节
《洛阳市中小学校学生人身伤害事故预防与处理条例(草案代拟稿)》经河南省人大常委会批准,于2009 年 3月1日起实施................................(440)
第二章
《洛阳市中小学校学生人身伤害事故预防与处理条例
(草案代拟稿)》起草说明...................(453)
第三章
多家新闻媒体17篇新闻报道:...................(467)
1、《洛阳试水“民间立法”尝试破除立法部门化》腾讯网 大河网-河南商报《大河网》
2、《我市首次委托民间机构起草法规草案 专家称,这将有效推动地方立法民主化进程》洛阳新闻网—《洛阳日报》
3、《昨日,8家单位竞标《洛阳市中小学校学生人身伤害事故预防与处理条例(草案代拟稿)》的“起草权”,这是我市突破“立法部门化”的一次尝试 我市首试社会力量起草法规草案》《洛阳晚报》
4、《河南王城律师事务所全体律师和我市部分法学专家51天5易其稿,昨日下午——我市首部“民间立法”的法规草案 ”完成》《洛阳晚报》
5、《洛阳市中小学校学生人身伤害事故预防与处理条例》采用立法招标方式出台 中标者讲述 法案起草艰辛历程》
《法制日报》
第四章
1、《游戏规则要公平合理可行》.................... (470)
2、《科学立法是公平正义的根本保障》..............(472)
第一部分
第一章
第一节
案例一:“唐伯虎卧虎图”确权纠纷案重大改判
唐伯虎卧虎图一审 确权驳回诉讼诉求
唐伯虎卧虎图二审 改判归继承人所有