《英国法释义》出版一周年纪念（中）

《英国法释义》对于英格兰法律发展的意义

英格兰自诺曼征服之后再未遭外敌入侵，却又并非偏安一隅，而是扩张成为大帝国，将“英国化”等同于“全球化”，于是在心态上与欧洲大陆各国有异。英国人实在不太喜欢冷冰冰的逻辑理性，对待法律也是如此，于是有霍姆斯大法官所说的“法律的生命在于经验，而不是逻辑”，虽然此公是山姆大叔，但在此方面却深得约翰牛精神的三昧。普通法的要义，也就在于经验。先例要遵守，法官要尊敬，国王要尊崇——诗人也热情地讴歌：“凭着一个又一个判例，自由慢慢扩展到下层”[1] 经验主义的优势在于：相对更符合实际的社会状况，因为一个又一个的判例，是各位巡回法官在各地司法实践的总结，其中综合了法律原理、普通民众的常识、地方上的习惯，也正是因为如此，英格兰的法律才有“共同”之名。

不过，从历史发展来看，判例主义并不仅仅是飘渺的“民族性格”造成的。英格兰在诺曼征服之后形成了当时欧洲最强大的中央王权，通过几位强势君主的努力，建立起一套中央司法体系。这种中央体系与旧式的、分裂性质的封建司法体系不同，能够在内容和形式上形成统一的法律制度。与此相比，欧洲大陆各国的世俗法律体系凌乱不堪，地方法律和习惯各行其道，无法依靠判例建立稳定的制度。伏尔泰评论当时法国的状况说，每到一个驿站，换了马车，法律制度也已经随着改变了。

在中世纪欧洲，最大范围的统一司法体系是教会，而教会法的内容来自于罗马法。在英格兰，王权的强大使得世俗法律体系可以与教会法相抗衡，由此开始形成二元局面。这种状态也延伸到法律职业和法律教育领域。

英格兰的普通法律师和法官们（大多数法官来自于律师队伍）构成了强大的力量，从某种角度看，正是这个职业团体在实践中不断推动法律的发展。出于实践的考虑，英格兰的律师在传统上是通过学徒式的实习形式获得法律教育的。律师学院培养律师，同时也承担管理的工作（因此也称为“律师公会”）。四大律师学院基本垄断了普通法律师的培养，一般聘请资深律师和法官作为学院讲师；学生们除了听讲以外，还接受模拟法庭、阅读、辩论等形式的教育，另外还包括以聚餐为形式的讨论会。未经律师学院培养认可、并经律所实习的人，无法在普通法法院担任代理人，不能出庭辩护。

在大学教育方面，与欧洲大陆的其他大学类似，英格兰的大学仅教授教会法和罗马法。最初，大学受到教会的管辖，以此对抗世俗王权，争取自己的独立地位，甚至拥有设置独立法庭的权利，以至于形成了特殊的法律管辖。虽然大学渐渐地脱离教会的控制，但根据传统，仍然只教授教会法和罗马法。对于这些法律的学习，大致属于经院式的理论学习，因为在实践中，除了教会法院、海事法院等处几乎没有使用的余地。尽管大学的独立有助于培养自由精神和学术传统，但是对于法律教育而言，英格兰当时的大学教育显然是与实践脱节的。

判例的经验主义是普通法的优点，同时也是缺点。长时期积淀而形成的判例，经过律师学院学徒式的法律教育，越来越无法为普通民众所理解，边沁因此将英国法斥为“狗法”，因为人民像狗一样，只有挨了打才知道自己不应该坐在这个座位上。不过，这种情况在其他国家同样也存在，英格兰的问题在于，作为社会中层的绅士阶层想要涉足法律知识也逐渐变得困难起来了。布莱克斯通在讲座开设之初所表达的担忧也在于此，绅士和贵族阶层长期不接触自己国家实践中的法律，而使法律职业形成工匠行会式的垄断封闭状态，实在是没有什么好处。

但是，尽管其间有若干前辈（如布雷克顿、格兰维尔、黑尔和柯克等）努力开出的小径，在布莱克斯通面前仍然是一片杂草丛生、荆棘遍地的荒原。在18世纪的英格兰，普通法仅仅是被视为一种程序法，而非实体法，是基于社会需要而发展起来的各种救济途径的总和。当时有很多法律人认为，法律（普通法）不应是创制的，而应该由社会生活中自发成长；所以，法律不能被定义，只能被描述。当时的法律作品一般可以分成以下三类：[2]

（1）、以字母顺序或年代顺序进行排列。

（2）、按照主题进行写作，这对于第一类作品而言已算进步，即便如此，他们还是没有什么条理观念，全文杂乱无章，无主线和原则可言。

（3）、法律词典。

然而，布莱克斯通改变了这个状况，将“理性”引入了英格兰法。至此，英国出现了法学，因为从严格意义上讲，此前所有的仅仅是诉讼之术，而不是学问。此后，大雅之堂的牛津、剑桥，也开始讲授英国法了。布氏在导论第一章中谈到：一个真正意义上的英国法教育者的课程应该象一张完整的英国法“地图”。他的职责是在这张地图上勾勒出英国法这个“国家”的形状、它的邻国和边境线以及国家内部郡与郡之间的分界。在此我们不难想见，布氏完成这张地图的难度和付出的艰辛。布氏早年在大学接受的罗马法教育在此发挥了巨大的功效，另外，他对数学、逻辑和建筑学的兴趣对于整理这片繁杂的法律园地应该也不无助益。

布莱克斯通效法盖尤斯和他的《法学阶梯》，把整个英国法的客体划分为四个部分：1、个人的权利，以及获得和丧失此类权利的条件及方式。2、物的权利，以及获得或失去此类权利的方式。3、侵害个人的不法行为，亦即民事损害，以及依法对其进行救济的方法。4、公共不法行为，亦即重罪和轻罪，以及预防和处罚此类行为的方法。

布莱克斯通认为，英国法的每一个案例、惯例、习惯、制定法或者条例，都可以归入这四个部分中的一个。因此，归入任何一个部分的“法律”都可加以分类，并均衡地被编入合乎逻辑的子类中；而且所有部分中作为所有法律基础的“一般原则”，都可能加以推演——这就使得英国法有了一种在当时没有被认识到、自然也非显而易见的合理依据。

实际上，布莱克斯通所做的工作，与罗马时期各大法学家的理论归纳有类似之处，从实践总结出原则和理论，推动法律的进一步发展，而不是根据理论制定法律，再将法律推行到实践中去使所有人遵守。

四卷本的《释义》问世，立即被公认为经典之作，成为英国法里程碑式的著作，其地位至今无法撼动，可以想见，将来也无法动摇。即使是布氏和《释义》的对手，如边沁，也不得不承认《释义》的重大影响和崇高地位。从某种角度看，边沁所追求的目标，也是英国法律的科学化和理性化，只是他走得离英国法律传统太远，变成了破坏者而不是建设者[3] 。

对于英国法而言，无论怎样赞美布莱克斯通爵士和他的《英国法释义》都不为过，曼斯菲尔德勋爵在向年轻人推荐阅读书目时说，该书的分析推理浸透着一种令人愉快的、浅显易懂的风格，读者在不知不觉中就能接受构成英国法整体基础的基本原则；而丹宁勋爵则称这部书为“我们有史以来最伟大的一部法学著作”[4] 。

本文作者，游云庭，上海大邦律师事务所合伙人，知识产权律师，《英国法释义》一书翻译于作者就读法学硕士研究生期间。电话：8621-52134900，Email: yytbest@gmail.com，本文仅代表作者观点。更多精彩知识产权法律内容，请访问：www.legalservice.cn（中文）www.chinaiplawyer.com（英文）。