协议控制(Variable Interest Entities, VIE)的交易结构与操作步骤

(一)VIE的概念与结构
VIE(Variable Interest Entity)，即可变利益实体，又称协议控制，是指被投资企业拥有实际或潜在的经济利益，但该企业本身对此经济利益并无完全的控制权，而实际或潜在控制该经济利益的主要受益人(Primary beneficiary)需要将此 VIE 做并表处理。
VIE 架构得到了美国 GAPP 的认可，专门为此创设了“VIE 会计准则”。协议控制模式一般由三部分架构组成，即境外上市主体、境内外资全资子公司(WFOE，Wholly Foreign Owned Enterprise) 或境内外资公司(FIE ，Foreign Invested Enterprise)和持牌公司(外资受限业务牌照持有者)。其中，境外上市主体出于税收、注册便利等种种考虑，可能采取开曼公司、香港壳公司等多种甚至并存的多重模式
为了保证 VIE 的稳定性，境外上市主体和目标公司的股东利益应当高度一致，基本上是同一批中国股东。 协议控制结构中，WFOE 和持牌公司一般通过签订五六个协议来设立其控制与被控制关系，主要包括资产运营控制协议(通过该协议，由 WFOE 实质控制目标公司的资产和运营)、借款合同(即 WFOE 贷款给目标公司的股东，而其股东以股权质押为凭)、股权质押协议、认股选择权协议(即当法律政策允许外资进入目标公司所在的领域时，WFOE 可提出收购目标公司的股权，成为正式控股股东)、投票权协议(通过该协议，WFOE 可实际控制目标公司董事会的决策或直接向董事会派送成员)、独家服务协议该协议规定公司实际业务运营所需的知识产权、服务均由 WFOE 提供，而目标公司的利润以服务费、特许权使用费等方式支付给 WFOE)
(二)VIE操作步骤
VIE 是中国互联网产业的一大创举，始用于 2000 年新浪网赴美上市，经过了新浪网和信息产业部的直接沟通，最终放行，因此，VIE 模式也称“新浪模式”。过去十余年间，这成为在境外上市中国公司的一种常见合规性安排，赴美上市的几乎所有互联网、教育类等公司都采取了协议控制的模式。
践行 VIE 架构，通常包括 5 个步骤：第一步：国内个人股东设立 BVI 公司，一般而言，每个股东需要单独设立 BVI 公司(之所选择 BVI 公司，是因其具有注册简单、高度保密优势);第二步：以上述 BVI 公司、风投为股东，设立开曼公司，作为上市主体(注册开曼壳公司，是因具免税天堂及英美法系优势，英、美、澳大利亚、新西兰、香港等国家和地区的法律制度均属于英美法系);第三步：上市主体设立香港壳公司;第四步：香港壳公司在境内设立外资全资子公司(WFOE);第五步：WFOE 与内资公司签订一系列协议，达到利润转移及符合美国 VIE 会计准则的标准。详细步骤可以参考学大教育的 VIE 架构情况(下图二)
(三)VIE模式的风险分析
本来公众对这种公司结构没有太多的关注，因为觉得无非是新瓶装旧酒，就是利润多绕了几次弯儿，最后利润的实质归属并没有发生改变，而国家也对该结构采取默许的态度。不过，最近的“支付宝事件”让投资者开始越来越多的关注起相关的风险来。根据数家公司招股说明书及年报，大致归纳了以下几类风险：
1、政策风险：国家相关部门对VIE结构采取默许的态度，目前并没有实质的可操作的明文规定。一旦国家相关部委出台相应的规定，可能会对采取VIE结构的公司造成影响。
例如，中国政府官方曾针对特殊的行业使用VIE结构出台过相关的文件。2006年，中华人民共和国信息产业部(MIIT)发表了《关于加强外商投资经营增值电信业务管理的通知》，指出将会对互联网公司使用VIE结构进行密切审视。行业里把这当作是一个告诫性的信号，但没有禁止，因此尽管对VIE结构的使用得到了缓和，但使用仍然在继续。
2、外汇管制风险：利润在境内转移至境外时可能面临外汇管制风险。例如今年5月10日，世纪佳缘就在招股书中披露，其在中国境内开展业务的两大子公司之一北京觅缘信息科技有限公司(以下简称北京觅缘)未能如期取得国家外汇管理局审批的外汇登记证，世纪佳缘因此未能完成对北京觅缘的首次出资。根据中国法律，商务部签发的外商投资企业批准证书也将失效，而北京觅缘的营业执照将被北京当地的工商局吊销，它将不再是一个合法存在的法人实体。
3、税务风险：VIE结构的公司将会涉及大量的关联交易以及反避税的问题，也有可能在股息分配上存在税收方面的风险。比如新浪就在其年报中披露，上市的壳公司没有任何业务在中国内地，如果非中国运营的境外壳公司需要现金，只能依赖于VIE向其协议控制方，及境内注册公司的分配的股息。壳公司并不能保证在现有的结构下获得持续的股息分配。
4、控制风险：由于是协议控制关系，上市公司对VIE没有控股权，可能存在经营上无法参与或公司控制经营管理的问题。