file:///storage/emulated/0/Android/data/com.sina.sinablog/files/article_img/4ce4ffff51ad006ee86b727bf5770404

聚众斗殴罪，是指聚集多人攻击对方身体或者相互攻击对方身体的行为。

本罪为必要的共犯。

（1）成立聚众斗殴罪虽然需要多人参与，但不要求斗殴的各方都必须 3 人以上。例如，一方 1 人或 2 人、另一方 3 人以上进行斗殴的，仍然成立本罪。

（2） 聚众斗殴可以分解为“聚众斗”与“聚众殴”。前者是指各方相互攻击对方的身体；后者是指多众一方单纯攻击对方身体。

（3）聚众斗殴并不限于双方，亦即不排除三方、四方斗殴的情形。

（4）聚众斗殴要求有首要分子，但不要求双方都有首要分子，斗殴一方的首要分子约定与对方人员斗殴的，也不影响本罪的成立。

（5）要联系本罪的法益认定犯罪，对于没有扰乱公共秩序的聚众斗殴行为，不宜认定为犯罪。

本罪为单一行为犯。

有人认为，聚众斗殴包括两个行为（复行为犯） :一是纠集众人的行为，二是结伙斗殴的行为。但综合法条与司法实践，聚众斗殴罪不是复行为犯，而是单一行为犯。

（1）应从规范的角度认识刑法分则所规定的行为。

在聚众斗殴罪中，聚众是指斗殴的方式。“聚众斗殴”的表述，只是意味着二人之间的相互斗殴，或者一人与二人之间的相互斗殴行为，不成立聚众斗殴罪。因为聚众斗殴罪是扰乱公共秩序的犯罪。所以，人数较少的斗殴不具备扰乱公共秩序的罪质。正因为聚众是斗殴的方式，意味着多人聚集在一起斗殴，所以，并不要求在斗殴之前具有聚众的行为。换言之，临时突然起意斗殴的，完全可能成立聚众斗殴罪。即使在斗殴之前，有的行为人实施了纠集他人的行为，这种纠集他人的行为也只是聚众斗殴罪的预备行为，如同购买凶器只是杀人罪的预备行为一样。

（2）本罪不仅处罚首要分子，而且处罚其他积极参加者。

如果说聚众斗殴是复行为犯，就难以说明积极参加者也成立聚众斗殴罪。

（3）或许有人认为，聚众斗殴罪的构成要件是以首要分子为核心确定的，首要分子实施了聚众与斗殴的行为，因而是复行为犯;其他积极参加者虽然只参与部分实行行为（斗殴） , 但也是共同正犯，故积极参加者具备处罚根据。然而，刑法第 292 条所规定的构成要件就是“聚众斗殴”，这一要件不是仅针对首要分子的规定，同时也是针对积极参加者的规定。换言之，在聚众斗殴罪中，首要分子与积极参加者的构成要件是完全相同的(正因为如此，法定刑也是相同的。

（4）即使就首要分子而言，也不能要求其实施了复数行为。

其一，当众人基于其他原因已经聚众在一起的场合，完全可能因为突发因素而聚众斗殴。在这种场合，不存在也不应当要求有纠集众人的行为。

其二，在聚众斗殴罪中，首要分子是指起组织、策划、指挥作用的犯罪分子（参见刑法第 97 条）。即使是首要分子，也可能只是策划、指挥斗殴行为，而不实施纠集众人的行为。

其三，纠集他人斗殴的首要分子，完全可能不直接参与斗殴行为。如果认定聚众斗殴罪是复行为犯，也影响对这部分首要分子的认定。

（5）如果说聚众斗殴罪是复数行为，就会意味着纠集他人就是聚众斗殴罪的着手甚至既遂，这便不当扩大了本罪的处罚范围。

（6）或许有人认为，聚众斗殴罪是复行为犯，但这种复行为犯既不是要求首要分子一人实施了复行为，也不是要求积极参加者一人实施了复行为犯，而是可以由不同的人分别实施了聚众行为与斗殴行为。然而，上述第(4) 、 (5) 点理由完全可以反驳这种观点。

聚众斗殴罪法律咨询：武汉刑事律师 戴涛律师