第四章    律师在二审代理中的职能与作用

摘录《赢在二审与再审》原文：专业的事情要交给专业的人去做 。这句话已经成为被社会公众 ,或者行业所 共同倡议和接受的主流观点 。那么 ,律师在二审代理中 ,到底有哪些作用呢?

第一节   二审代理法律文书的制作经验

本书所称二审代理法律文书主要是指上诉状、答辩状、代理词或者辩护词等。 当然 ,在二审中 ,还存在诸如申请鉴定、申请证人出庭作证等法律文书 。 由于本书  的重点是二审改判案件 ,故重点对前述几种法律文书进行论述。

一份优秀的法律文书 ,不仅可以让当事人满意 ,更可以让案件获得转机 。 因 此 ,本书对相关法律文书的重要性、制作经验、制作技巧总结如下。

一、二审法律文书的重要性

法律文书分为广义的法律文书和狭义的法律文书 。广义的法律文书是指具 有普遍约束力的法律文件 ,具体指国家制定的各种法律、法规以及地方性法规和 规章 。狭义的法律文书是对国家司法机关、律师及律师事务所、仲裁机关、公证机 构和案件当事人依法制作的各类诉讼或非诉讼类的具有法律效力或法律意义的 非规范性文件的总称 。本书仅从狭义的法律文书视角出发 ,谈谈律师书写、制作 法律文书的重要性。

( 一) 律师诉讼文书的重要性

法律文书到底多重要?  大家都很清楚 。但一些实习律师 ,或者新执业律师 , 对诉讼法律文书的写作 ,却很是头疼 ,下笔没有头绪 ,不知道该怎么写。

法律文书对于律师而言 ,可以说是一张最有说服力的名片 。律师办案的庭前 工作 ,大部分围绕法律文书的准备工作而展开 。律师法律文书也是一项法律活动 的文本化展示 ,通过法律文书能够清晰准确地了解该法律活动的内容 。法律活动

的内容是法律思维的结果 。也即法律人在法律思维的指导下 ,通过法律行为在法 律的规范下进行活动 ,该活动在文本上的呈现形式即法律文书。

1 . 以民事裁判文书为例 。民事裁判文书的说理是衔接裁判事实( 证据) 与裁 判结论的桥梁 ,是将裁判结论的形成过程外化于裁判文本的现实表达。

2 . 以民事上诉案件为例。作为上诉人一方的诉讼代理人,民事上诉状的理由是否充分,说理是否清楚,论证是否准确,是案件能否改判,或者能否被发回重审、争取胜诉的基础。作为被上诉人一方的诉讼代理人,答辩状说理是否有理有据,针对上诉人上诉理由的答辩是否充分,驳斥对方的理由是否确凿充分,是决定该案件能否得到维持的重要“法宝”。

3 . 以刑事上诉案件为例 。如果一份刑事上诉状 ,不能精准找到原审判决的错 误 ,以及定罪量刑存在的不足 ,并进行充分论证和说理 ,就很难获得二审法官的 认可。

4 . 以行政上诉案件为例 。如果一份行政上诉状或者答辩状 ,既不能指明一审 判决认定事实、适用法律存在哪些方面的问题 ,也不能精准指出具体行政行为的 合法性或者违法性 ,就很难获得二审法院的改判或者支持 ,影响案件二审代理的 质量。

( 二 ) 法律文书的基本要求

1 . 格式规范 。一份优秀的法律文书 ,一定要做到以下几点。

(1) 字体固定、格式统一、段落整齐、间距统一、排版美观。

(2) 文书标题、标点符号、一级标题、二级标题、三级标题明显 ,要点观点醒目 突出。

(3) 法律服务产品化 ,要把无形的法律服务转化为让人可观可看的法律服务 产品 。建议 :统一设计相对固定、美观大方的法律文书封面 ,并尽可能过塑装订。

2 . 用语精练 。法律文书的语言文字应力求精练 ,做到言简意赅 。反对事无巨 细 ,拖沓冗长 ,也反对一味追求文字的简洁而忽视文书内容的完整性、全面性 。建 议 :(1) 忌语言表达啰唆 ; (2) 避免口语化。

3 . 法言法语。法律文书应当使用规范的书面语言,并做到使用法言法语,文书表意明确,语句力求规整。文字用语不宜太长,句子表达力求完整,并做到前后一致。建议:(1)严禁使用推测、猜测方面的词语;(2)严禁对一审法官或者裁判观点进行不文明的指责,或者进行带有倾向性的人身攻击;(3)严禁在文书中发泄自己的情绪,或者使用带有感情色彩的词语,如互相勾结、为非作歹等。

4 . 有理有据 。对一审判决在程序运用、事实认定、证据采信、法律适用等方面存在的问题的论述 ,要做到有理有据 。在司法实践中 ,只有做到有理有据 ,就事论 事 ,找到问题关键 ,才可能获得二审法院改判。

5 . 事实清楚。律师在书写案件经过及案件事实的过程中,要用精简的语言描述案件发生的时间、地点、经过、结果等。建议:(1)关键情节,具体阐述;(2)找准焦点,如实阐述;(3)财物数量,力求准确;(4)把握线索,有序阐述。

6 . 法律关系明确 。律师在法律文书中引用法律 ,要力求准确 。在制作法律文 书时 ,执业律师要根据不同的案情 ,找到法律关系 , 明确法律适用 ,一般应具体引 用到某条某款某项。

( 三)规范书写法律文书的重要性

1 . 规范书写法律文书有助于维护当事人的合法权益 。公民、法人和其他组织 合法权益的保护 ,往往需要法官明晰案情和正确适用法律 。律师在办理案件的过 程中 ,规范地书写法律文书 ,有利于保障当事人的合法权益。

2 . 规范书写法律文书有助于明辨案件的是非曲直 。法官或仲裁员在裁判案 件时 ,一般很少会亲自去事发现场调查案件事实 ,主要通过双方提供的证据材料 , 形成自己的看法和意见 。这些证据材料 ,很大程度上是通过各类法律文书呈现出 来的 。因此 ,规范书写法律文书对分辨案件的是非曲直 ,查明案件事实具有不可 忽视的重要意义。

3 . 规范书写法律文书可以用文字如实记录各项法律活动 。法律文书记录了 诉讼、非诉讼活动的全部过程 ,是程序公正、合法的重要记录 。 同时 ,法律文书还 有重要的档案价值 ,可以为法律监督、总结经验、完善立法以及法学教学和科研工 作提供重要的第一手资料。