关于契约型基金投资新三板拟挂牌企业的啃哥朋友前大讨论

 

以下文字为啃哥张驰个人观点。不随波逐流，只扪心自问。

 

啃哥张驰近期通过公众朋友圈，解决了一个实际中困扰很久，不得不解决的问题，即目前啃哥新鼎资本发行的契约型投资新三板已挂牌企业没有问题，但是能否投资新三板未挂牌企业还是未知数？说法不一。通过朋友圈征集，基本可以得出结论：

 

1）契约型基金投资新三板已挂牌企业没有问题。

2）契约型基金投资新三板未挂牌企业，如果股改后的可以直接投资，但是当地工商不一定可以变更。

3）契约型基金投资新三板未挂牌企业，如果是未股改的，是不能投资的。

因此，契约型基金投资新三板未挂牌企业，最安全的方式，是作为有限合伙企业的有限合伙人身份存在，基金管理人作为无限合伙人。通过有限合伙企业的形式进行新三板未挂牌企业的投资。

 

下面将整个微信朋友圈的讨论过程列示如下：

 

有人问啃哥，啥是契约型基金呢？啃哥说，契约型基金时基金的一种，相对于公司型基金而言。即我们买的A股的基金，基本上都属于契约型。是一种集合众人资金，托管后进行投资的最规范的方式。

 

对于封闭型基金和开放型基金，是在契约型基金下面再进行的分类，啃哥在中秋节普及一下知识！

 

 

问题1：通过契约型基金，直接投资未挂牌企业，可以吗？还是必须通过成为有限合伙企业的lp，有限合伙企业再投出呢？

 

回复1：契约型要穿透LP吧

 

回复2：可以，是契约资金的投资范围，监管不管，但必须完成股改

 

你对回复2追问：如果没有完成股改呢？

 

回复3：好像是后者

 

回复4（对回复2追问的回答）：不是股权没法投。

 

回复5：契约型基金可以进行股权投资，我们已经做过了。

 

回复6：可以直接投。

 

回复7：前者办不了工商登记。

 

你回复回复5：据说必须完成股改，要不没法做工商变更。

 

回复8：可以。第一种可以。

 

你回复回复6：据说必须完成股改，要不没法做工商变更。

 

你回复回复8：据说必须完成股改，要不没法做工商变更。

 

回复9：这个跟基金类型有关，跟基金管理形式无关。只要是股权基金或创投基金都可以。

 

回复10：必须有限合伙。

 

回复11：契约型基金只能投资挂牌后的企业。

 

回复12：可以。

 

你回复回复12：据说必须完成股改，要不没法做工商变更。

 

回复13：没有案例。

 

回复5对你回复：可以的，你找北京的中信建设以及深圳的国信证券相关部门。

 

回复14：契约基金没有法人主体。

 

回复15：可以投的。

 

回复16：契约型基金不可以，契约型基金存在代持的情况，不符合新三板挂牌股权结构明晰真实确定的要求。

 

回复17：契约型基金就是证监会给大家发的信托牌照，只要做详细的信息披露，就可以用吧。

 

回复18：一般来说是通过基金管理人作为股东代持，就是跟信托计划和基金子公司资产管理计划做法相似。但还是看看新三板有无特别要求。

 

回复19：啃哥，契约型基金没有法律主体，以基金管理人名义登记股权，存在代持关系，不符合股权清晰要求，存在潜在纠纷。但契约基金的财产具有独立性，问题的症结就在股权登记上了，据说有的工商局登记了基金管理人（代契约基金持有），如果这样登记，就具备了公示效力，不存在潜在纠纷了。

 

回复20：没见过这么操作的，但是应该可以。

 

回复21：深圳工商局就有这样操作的。

 

回复22：现实中就是这么操作的，只要企业搞定工商就行了。

 

回复19问：是在工商登记时注明代持吗？

 

你：不好意思啊刚回复，契约型基金现在投资改制后的拟挂牌企业和挂牌后的企业没有限制，股份登记在中登，但投资暂未改制的拟挂牌企业目前可能有些障碍，需要征求律师的意见，律师可能会认为有代持的嫌疑，如果做工商变更，登记的是管理人的名称。

 

回复25对你说：这么套最麻烦了，挂牌前以股东名义做好登记就没问题，还有你的基金有托管吗？没有托管不涉及净值估算就没问题。

 

回复25：挂牌前的券商托管估净值有些困难，需要单独沟通。

 

回复26：基金托管好办吗？券商可以办？

 

你回复26：啃哥的基金必须托管的，这样规范，但是手续繁琐。

 

你补充问到：是在工商登记时注明代持吗？

 

回复27：是的。

 

回复28：尽量用有限合伙。

 

回复29：不可以，基金不是法人主体，要独立法人才能参与。

 

回复30：最佳方式是契约型基金通过有限合伙企业通道进行投资。

 

回复31：用有限合伙，契约式基金作为LP，去基金协会做好备案。

 

回复32：通过有限合伙那就不是契约式基金了。若有案例，求分享。

 

回复23：咨询过股转公司的人，好像只能用有限合伙。

 

回复21又说：注明投资主体是基金，盖章用管理人的章。

 

回复24：啃哥您好纠结啊。契约型基金折价卖给别的主体不就好了。再用别的主体进行合伙。只是不知道愿不愿意吃这个亏。

 

 

 

问题2：为什么契约型基金只能投资已股改的企业，而不能投资未股改企业，具体出处是哪里？

 

回复1：貌似确权。

 

回复2：因为要穿透到契约型基金投资者的收益吧，基金之上再架设个有限合伙可行吧，投未股改的。

 

回复3：没有明文规定。

 

回复4：应该是因为契约型基金本身并不具备公司企业或者法人的身份，在组织结构上，基金的持有人不具备股东的地位。未股改企业涉及到更多关于股权的以及股东的问题。

 

回复5：契约型基金属于信托关系吧？是不是就需要参考《信托管理办法》呢？在投资企业时，是不是可能就需要考虑到公司的股改情况呢？

 

回复6：有限公司股东限制，公司法对有限公司股东有严格规定。

 

回复7：契约型私募基金没有法人资格，缺乏法律上的投资主体地位，无法提供“主体资格证明”因而难以独立的记载于公司的股东名册，如果投资于挂牌前的企业是无法在工商局做股东名册登记的。所以通常投资于已经挂牌或上市（股改过）的企业。不知是否正确。

 

问题补充1：但是为什么可以投资挂牌前，股改后的企业呢？

 

回复8：理同资管计划

 

回复9：股份公司不强制工商登记

 

回复10：有限公司和股份公司的区别吧，人合和资合

 

你对回复9问题补充：就是说股份公司入股了不变更吗？

 

回复11：根据公司法和公司登记管理办法，初设股份公司的工商备案登记，要求登记每个股东，而且股东具有主体资格，但在公司登记后，股东转让股票，可以托管，在股权交易所托管备案，即完成了股票的转让，无需在工商局备案，当然，为确保当事人的利益，一般受让方要求备案，由此原因，从深圳工商局查询的股份公司备案的股东，可能已经转让了股权而不是真正的股东。这也是为何清收债权时候辛苦查询的股份公司股权，最后一场空，也是为何银行与深圳的产权交易所合作，方便查询股权的真正状态。股份公司成立后，受让其股权的股东的主体资格并没有规定一定是法人或者是自然人，而且根据信托法，个人可以非盈利作为信托受托人，当然也可以代为持股，法律有禁止性规定的除外。目前在深圳中级法院的判决，承认代为持股是合法的。我也因此帮从事中介的人起草代持股权作为中介费用，未能完成中介则自动失效。

 

回复12：我个人的理解是：股改把公司的股权进行了准证券化，契约型基金在股改后进入可以类似于进行证券交易的功能。

 

回复13（对回复6的补充）：股份公司和有限公司的区别。

 

回复14：国家没有规定，只是为了降低风险。

 

回复15：可以投资，但不能入章程和备案。刚刚操作一个。

 

回复16：公司法

 

你：股改后新增的融资，不是发起人股东，工商局那边只需要变更股本，新增的股份登记在中登，所以可能不涉及需要去工商局登记；但改制前的都是发起人股东，所以必须做工商登记，这时律师会认为有代持的嫌疑。所以，法律上来看，契约型基金投改制后的拟挂牌企业和定增都没啥问题的。

 

 

啃哥张驰

2015年9月27日

20点于北京

 

（公司员工刘唐对本文亦有贡献）

 

啃哥认为：这个社会也许就是批评太少，恭维太多，才导致很多时候很多问题流于表面，没有深入，没有分析，没有检验，没有规划。所有的人都在歌功颂德。而我更愿意啃一啃，啃出味道，啃出精彩来。

 

 

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啃哥张驰：

北京新鼎荣辉资本管理有限公司，简称“新鼎资本”，董事长，总经理。

新鼎资本，致力于投资新三板挂牌前优质企业，以及新三板已挂牌优质企业的定增。致力于服务于有理性，有梦想的优秀中小民营企业，伴随企业整个周期服务。啃哥认为，专业的人就应该做专业的事情。所谓术业有专攻，让企业精通新三板那是不太现实的。企业就应该做好企业的事情，资本市场的全部事情交给啃哥的新鼎资本替您打理，啃哥张驰致力于打造大投行，一站式资本市场星级投资服务。啃哥保证，一定会交出一份完美答卷！