作者：北京德恒（深圳）律师事务所 合伙人沈威

【典型案例】

用人单位以在入职体检中发现员工患有某种疾病为由拒绝录用，但未在入职条件中明示该疾病为不予录用的条件，法院认定属就业歧视【(2014)深南法粤民初字第X号】

衣某通过网络应聘的方式参与T公司的网上招聘，2013年11月8日，T公司通过电子邮件方式发送《录用通知书》，承诺录用衣某到T公司工程服务处第二营销事业部从事工程设计工作，通知衣某参加体检并于2013年11月22日到T公司处办理入职手续。2013年11月22日，衣某到T公司处办理入职手续时T公司拒绝录用衣某，原因是衣某两次体检结果均显示其肺部存在学名为“肺纤维化病灶”的病症，而T公司并没有在录用前告知衣某该病症与其岗位“工程设计”有关并不得录用。衣某在应聘过程中的交通费用、检查费用、学历认证费用、住宿费用等其他费用均系自行负担。法院认为：T公司没有在招聘时告知患有“肺纤维化病灶”不符合入职条件，在报到入职时T公司以衣某患有“肺纤维化病灶”拒绝录用衣某属于就业歧视，侵犯了衣某的平等就业权，T公司应当承担相应的民事责任，对衣某为应聘T公司支付的交通费、学历学位认证费、住宿费以及放弃其他工作的务工损失，T公司应当予以赔偿。

【律师分析】

就业歧视是指条件相近的求职者在求职过程中，由于受某些与个人能力无关因素的影响，导致不能够享有与他人平等的就业机会，从而使其平等就业和自主择业权受到侵害的现象。我国目前还没有反就业歧视的单独立法，但《劳动法》、《就业促进法》、《女职工劳动保护特别规定》等法律法规都有反就业歧视的条款。

根据法律规定，劳动者就业不因下列情形受到歧视：民族、种族、性别、女性结婚怀孕生育、宗教信仰不同、残疾人、退出现役的军人、传染病病原携带者、农村劳动者。现实中，就业歧视还包括院校歧视、地域歧视、身高歧视、相貌歧视等。

用人单位存在就业歧视的，由人力资源和社会保障部门处理；就业歧视侵害劳动者合法权益，造成劳动者财产损失或其他损害的，用人单位依法承担民事责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

【实务指引】

为规避招聘录用环节的就业歧视风险，用人单位需注意以下问题：

1、招聘广告。严格审查招聘广告，招聘广告的表述要严谨，避免出现涉嫌就业歧视的招聘条件，如限定性别、民族、宗教信仰、户籍、容貌等。

2、面试过程。负责招聘录用的HR人员，在面试过程中不得使用任何歧视性语言，不得询问应聘者涉嫌就业歧视的问题，如婚育状况等。

3、招聘流程。用人单位设计招聘录用流程，尽可能严谨合理，避免某些行为被应聘者误认为就业歧视。在全部招聘流程结束后再综合确定是否录用应聘者，不要在应聘某个环节结束后就告诉应聘者是否通过或承诺录用。

【法律规定】

《劳动法》第十二条 劳动者就业，不因民族、种族、性别、宗教信仰不同而受歧视。

《就业促进法》

第三条 劳动者依法享有平等就业和自主择业的权利。 劳动者就业，不因民族、种族、性别、宗教信仰等不同而受歧视。

第六十二条 违反本法规定，实施就业歧视的，劳动者可以向人民法院提起诉讼。

第六十八条 违反本法规定，侵害劳动者合法权益，造成财产损失或者其他损害的，依法承担民事责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

《女职工劳动保护特别规定》

第五条　用人单位不得因女职工怀孕、生育、哺乳而降低其工资、予以辞退、与其解除劳动或者聘用合同。

第十五条 用人单位违反本规定，侵害女职工合法权益，造成女职工损害的，依法给予赔偿；用人单位及其直接负责的主管人员和其他直接责任人员构成犯罪的，依法追究刑事责任。

《深圳经济特区性别平等促进条例》

第十六条 用人单位在招聘、录用人员时，除国家法律另有规定外，不得设置性别要求，不得以性别、婚姻、生育等为理由拒绝招录某一性别或者提高某一性别的招录标准。但是根据性别比例平衡指导意见以及有关法律、法规的规定对某一性别采取优先、优惠措施的除外。

违反前款规定的，由人力资源和社会保障部门责令限期改正；逾期拒不改正的，处三千元以上三万元以下的罚款。

                                         编辑：张雪莲