律师成功办理民商事案件关键因素四——证据取舍

成彦亮律师 手机：15921950929

俗话说：打官司打的是证据。这话是有道理的，原告的诉讼主张要靠证据来证明，否则就不会得到法官的认可，除非被告自认。因此，证据的取舍对于官司的输赢就显得特别重要了。

一、证据的取舍

我们说打官司靠证据，是不是证据越多越好呢？回答是否定的。应该说支持自己主张的证据越多越好，但多也是有限度的，多到能够支持自己的诉讼主张即可。这里有一个非常重要的问题，那就是证据的取舍。所谓证据的取舍，就是说律师对当事人提供的证据，要有所选择，选择对委托人有利的证据提交法庭，对自己的委托人不利的证据则不能提交，对委托人既有有利因素又有不利因素的证据则慎重提交。那么我们要提交的到底是什么样的证据呢？笔者认为，对原告来说，围绕诉讼的主张、诉讼的请求权基础提供证据。对被告来说，围绕抗辩主张提供证据，这是提供证据的核心原则。例如原告主张被告对其实行了人身伤害，要求被告赔偿损失，那么原告就得围绕侵权行为的发生、被告实施了侵权行为、原告因侵权行为造成的损害提供证据，与此无关的则不用提供。对此类案件，被告可以围绕侵权行为不是被告所为、因果关系、以及损害后果没有原告所认为的严重等方面提供证据。

上文讲过，有些证据，既对原告有利，也对被告有利，这样的证据是否要提供？律师一定要权衡利弊。如果有其他证据可以替代，这样的证据一定不要提供。如果没有其他的证据可以替代，这样的证据还是要提供的，就象一个垂危的病人，用猛药，可能一下子将其治死，但是没有这剂猛药，这人就一定不得活，两害相齐取其轻，这剂药还得给病人服用。尽管这样的证据可能被对方当作靶子打，但是，它对我方的利大于弊，在没有其他办法的情况下，我们就必须提供。

提供证据时，有一忌讳，就是不能提供对我方不利，反而对对方有利的证据。这样做等于帮了对方的忙。

提供证据时，也不能提供自相矛盾的证据。这样自身的逻辑发生混乱，在法庭上会处于十分不利的地位。如一起买卖合同纠纷案件，原告起诉时提供证据说对方的产权质量没有问题，等到对方反诉时，原告又提供证据说对方的产品质量有问题。做为律师，这样的逻辑混乱是应该避免的。

二、证据的提交

    证据规定出台以后，法院一般对提交证据做了时间限制，在这种情况下，证据是否要一次提交到位呢？笔者认为，要看具体情况。

上文说过，争讼双方当事人只围绕自己的主张提供证据，原告在开庭前只围绕自己的请求权基础提供证据，这样是没有错的。如果被告提出了新的观点，对此观点提出证据进行反驳，法院应该重新给出举证期限，当事人当庭对此提出新的证据，不能作为过了举证期间处理。所以，有的证据是没有必要在起诉时就提供的。它们只是备用证据，要视对方有没有新的观点提出，再予以出示。

证据提交时，一定要有证据录取，列出证据名称、证据来源、拟证明内容等，并对证据进行编页，这样做既有利于法官审案，也节约自己日后的时间，同时也是对对方律师的尊重。

三、申请证人出庭作证

申请证人出庭作证，容易被律师所忽视，在没有其他证据的情况下，证人语言的作用不可小视，它完全可以成为决定案件走向的关键因素，所以律师不可忽视申请证人出庭作证的机会。也许有的人认为，证人大多数与申请证人出庭的一方比较熟，或者有利害关系，出庭作证也不会被采信。其实这种观点是错误的，民事诉讼法从来也没有否认有利害关系的证人证言的效力，只不过它的证明力较低而已，法官可全可以通过隔离质证等方法肯定证人证言的效力。

四、举证责任与示证义务

俗话说：谁主张，谁举证。但这种说法也是不完全正确的。错误在于，有些案件的举证责任是倒置的。如高度危险作业侵权，如环境污染侵权、如建筑物搁置物坠落伤人等，如适用举证责任倒置原则。另外，机动车伤人，交警部门无法认定事故责任时，也适用举证责任倒置原则。

还有一些案件，证据在对方手里，另一方无法提供。在这种情况下，一方只要提供证据线索即可，示证义务在另一方。根据证据规定，如果有证据证明证据在另一方手中，而该证据对另一方是不利的，如果另一方拒绝出示，则由另一方承担不利后果，而不是由承担举证责任的一方承担。

五、证据收集

     证据的收集方法多种多样，归纳起来，主要有如下几种。

（一）由委托人提供 

一般情况，委托人会把对自己有利的证据提供给自己的律师。但是委托人毕竟不是专业的法律职业人员，委托人只会把自己认为是证据的证据提供给律师，往往会忽视一些对案件至关重要的证据。所以，律师一定要根据案情，询问委托人是否有某一方面的证据。一句话，就是要把委托人手里的证据全部挖掘出来。如果委托人手中确定没有了，但律师认为证据还没有齐全，就要向委托人询问有些证据的线索，再根据具体情况，决定由委托人去收集还是律师去收集。

（二）向有关政府部门收集

有的证据，委托人自己也没有，而且委托人还不知道何处有。在此情况下，律师要分析证据可能在何处，特别有可能在有关政府部门那里。如房屋的产权信息，律师可以径行向房屋登记机关收集。

（三）申请法院调查取证

有的情况下，律师自己是无法从有关单位调取证据的，律师就得申请法院调查取证。一般情况，笔者认为，能通过申请调查令调取的，就不必请法官出马。只有在申请调查令也无法调取的情况下，才申请法院调查收集。如银行的信息、税务部门的信息，除当事人自己外，一般都要法院调查，这些单位才能出示相关材料。

（四）向对方当事人收集

一般情况下，原被告双方已经对立，很难从对方收集到证据。但这也不是绝对的。如在没有起诉之前，一方也还是有可能从另一方收集到与本案有关的关键证据的。另外，也可以通过录音等方法固定证据。

（五）申请法院证据保全

有些证据，随着时间的推移，可能灭失，在这种情况下，最好根据民事诉讼法的有关规定，申请法院做证据保全，以防证据的灭失，给自己带来不利的后果。

    六、公证证据

    有些证据，其真实性很难认定，如一些电子证据，在提交前，最好到公证部门做公正。还有一些证据，没有其他人可以证明，也需要做公证，来证明证据的效力。如寄出一封快递给对方，快递内的文字内容如果经过公证，对方是无法抵赖的。