2011年第04期B03版面阅读 《市场与消费》周刊

                            企业年检工商部门应否审查后置许可

                                           □ 张春红

    一年一度的企业年检工作即将展开，然而，对于后置许可证件，应否要求企业提交，并予审查，在工商部门内部长期颇有争议。有人认为，从维护市场经济秩序和人民群众生命财产安全的角度，工商部门应要求企业提交并审查；有人则认为，按照“谁许可，谁监管”的原则，工商部门无权要求企业提交和审查。孰是孰非呢？我们从以下五个方面进行分析。
    一是前置许可和后置许可的概念。前置许可和后置许可是工商部门在工作中对其他部门行政许可的一种习惯性的称谓。前置许可是指企业登记时必须要提交的许可文件。后置许可是指企业取得营业执照后，根据有关法律法规的规定取得的证明某些特殊生产经营资格的许可证件。
    二是后置许可的法律规范依据。按照我国的立法惯例，在一部制定法中，设立许可和设定监督管理规范是在同一个文本中的。通常，发放许可的行政机关也是许可的监督管理机关。如《中华人民共和国建筑法》第六条规定：“国务院建设行政主管部门对全国的建筑活动实施统一监督管理。”第十三条：“从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件，划分为不同的资质等级，经资质审查合格，取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。”
    三是工商部门的法定职责。合法的行政行为必须具备三个要件：即主体合法、内容合法、程序合法，缺一即为合法要件缺损，该行政行为即应撤销。在宪法框架中，国家机关的职权依法设定，不得相互逾越。根据2008年国务院批准的《国家工商行政管理总局主要职责内设机构和人员编制规定》，工商部门的主要职责为负责市场监督管理和行政执法的有关工作，承担依法规范和维护各类市场经营秩序的责任，承担监督管理流通领域商品质量和流通环节食品安全的责任等等。显而易见，对市场的监督管理和行政执法，工商部门只负责其中的“有关”职责而不是全部的职责；规范和维护各类市场经营秩序的责任也只能是在“依法”的范围内进行，如果法律没有赋予，工商部门就不得为之，而应交由其他部门负责，否则，属越权行政。
    四是企业经营范围的核定依据。按照《企业经营范围登记管理规定》，企业的经营范围由企业登记机关根据投资人或者企业的申请依法登记；经营范围分为许可经营项目和一般经营项目。许可经营项目是指企业在申请登记前依据法律、行政法规、国务院决定应当报经有关部门批准的项目。一般经营项目是指不需批准，企业可以自主申请的项目。根据上述规定，企业经营范围的核定依据有两个，一个是企业的申请，另一个是前置审批许可文件。
    五是企业年检的审查标准。依据《企业年度检验办法》第七条的规定，企业申报年检除了应当提交年检报告书、指定的代表或者委托代理人的证明、营业执照副本等材料外，如果经营范围中有属于企业登记前置行政许可经营项目的，还应提交加盖企业印章的相关许可证件、批准文件的复印件。第十三条规定，企业登记机关对公司的年检材料主要审查下列内容：……经营范围中属于企业登记前置行政许可的经营项目的许可证件、批准文件是否被撤销、吊销或者有效期届满。
    综上所述，工商部门没有审查企业后置许可的法定职责，因此，在年检中就不应要求企业提交，也不应承担相关审查责任。
    但如发现企业在没有取得后置许可或者后置许可证件被撤销、吊销或有效期满的情况下，仍从事经营活动，应按以下程序和方式进行处理：第一，对企业进行行政指导。提醒企业尽快改正违法行为，及时通报相关部门，由负责后置许可审批的部门对企业进行监管和处罚；第二，依法吊销企业的营业执照，不予通过年检。（作者单位：南充市高坪区工商局）