融资担保与担保合同

20063714

摘要：项目融资（Project Finance,PF）是国际上20世纪70年代末至80年代初兴起的一种新的融资方式。与传统的筹资方式相比，项目融资方式能更有效地解决大型基础设施建设项目的资金问题，因此，它被世界上越来越多的国家所应用。我国早在20世纪80年代就采用了项目融资方式进行工程建设，深圳沙角B电厂就采用了BOT方式进行投资建设。除此之外，ABS融资模式也得到广泛应用，受到当今世界经济局势的复杂性和美国次贷危机(Junior debt)的影响，加强金融监管（Financial Supervision）势在必行，对于ABS融资模式各环节的深入研究引起全球共鸣。但是，由于项目贷款人对项目发起人的其他项目资产没有任何要求权，只能依靠该项目的现金流偿还，与此同时，工程所在国的政治和经济环境对债务偿还影响重大，因此，贷款人会要求提供信用担保以避免还贷风险。

针对项目融资具有有限追索和无追索的特点，对于借款方而言，风险大大降低。但就项目而言，其风险依然存在。因此，本文将就项目融资过程中风险种类的识别、融资担保的种类和相关担保人的利益角度、担保合同的执行及ABC煤矿项目融资工程案例四部分阐述融资担保与担保合同问题。

近几年来，国家和地方政府为加快城市基础设施建设，通过向外国政府、国际经济组织贷款和发行建设债券等方式筹集建设资金。特别是受到2008世界经济危机的影响，我国投入大量资金进行基础设施建设，采取的融资方式众多。因此，加强金融监管，明确分析融资过程风险类别，完善融资担保体系和相关合同文件具有重要而深远的现实意义。

关键词:项目融资  风险  融资担保  担保合同

项目融资（Project Finance,PF）是国际上20世纪70年代末至80年代初兴起的一种新的融资方式。经过半个世纪的发展，作为一种融资手段，其运用领域和融资方式也得到不断拓宽。尽管如此，经济发展水平的差别决定了不同国家项目融资运用的差异性(Diffrence)和融资模式的多样性(Variaty)。在我国，融资的领域主要涉及基础设施(Infrastructure)，如能源(Energy)、交通运输(Transportation)等，应用的融资模式主要是BOT(Build-Own-Transfer)、ABS(Asset-Backed-Securitization)。但是工程建设过程中，国际工程(International Engineering)的复杂性和多变性决定着风险的多样性，所以国际项目融资(Financing Of International Project)应充分考虑担保的重要作用及合同文件的必备性。

一 项目融资的风险识别(Risk Sorts Of Project Finance)

（一）按照项目风险的阶段性划分：

  1.项目建设开发阶段的风险

  2.项目试生产阶段的风险

  3.项目生产经营阶段的风险

（二）按照项目风险的表现形式划分：

  1．信用风险

  2．完工风险（核心风险）

  3．生产风险（核心风险）

4．市场风险

5．金融风险

6．政治风险

7．环境保护风险

（三）按照项目的投入要素划分：

1.人员方面的风险

2.时间方面的风险

3.资金方面的风险

4.技术方面的风险

5.其他方面的风险

（四）按照项目风险的可控制性划分：

1.项目的核心风险

2.项目的环境风险

二 项目融资担保概念(Concepts Of Project Finance Security)

（一）含义：担保人为被担保人向受益人融资提供的本息偿还担保。

                

（二）反担保：债务人对为自己债权人提供担保的第三人提供的担保，或指第三人为债务人向债权人提供担保时，债务人应第三人的要求为第三人提供的担保。

（三）项目融资担保人

    1.项目投资者

    2.与项目有利益关系的第三方

    （1）政府机构（BOT）

    （2）与项目开发有直接利益关系的商业机构：工程公司(Engineering Company)、项目设备(Plants For Project)或主要原材料(Major Materials)的供应商、项目产品用户等

    （3）世界银行(World Bank)、地区开发银行(Development Bank)等国际性金融机构

    3.商业担保人：提供担保作为一种盈利的手段，承担项目的风险并收取担保服务费用。例如：银行、保险公司、专营商业担保的金融机构。

    （1）担保项目投资者在项目中或项目融资中所必须承担的业务，一般提供银行信用证或银行担保。如：商业银行(Comercial Bank)、投资公司(Investment Company)、专业化金融机构

（2）为防止项目意外事件的发生。如：保险公司

（四）项目融资担保形式

 1.信用担保：亦称人的担保，是当事人之间的一种合同关系。

（1）完工担保：有限责任的直接担保形式

   项目完工担保的提供者主要组成公司：

1）  项目投资者

2）  承建项目的工程公司或有关保险公司

完工担保包括的基本内容：

1）  完工担保的责任

2）  项目投资者履行完工担保业务的方式

3）  保证项目投资者履行担保义务的措施

（2）“无论提货与否均需付款”协议和“提货与付款”协议：间接担保形式

（3）资金缺额担保：亦称为现金流量缺额担保，是一种在担保金额上有所限制的直接担保，主要作为一种支持已进入正常生产阶段的项目融资结构的有限担保

（4）安慰信：由项目主办方或政府写给贷款人，对它发放给项目公司的贷款表示支持的信，包括经营支持、不剥夺资产、提供资金

2．物权担保：项目公司或第三方以自身资产为履行贷款债务提供担保。

（1）按照担保标的物性质

1）不动产物权担保：土地、建筑物等难以移动的财产。

 2）动产物权担保：借款方（一般为项目公司）以自己或第三方的动产作为履约的保证。

  有形动产：船舶、设备、商品等

  无形动产：合同、特许权、股份、其他证券、应收账、保险单、银行账户等

3）  浮动设押担保：以借款方所拥有的某一类现在或将来的资产作为最终的还款保证。这种担保方式不以特定的动产或不动产为担保标的，只有在特定事件发生时才能最后确定受偿资产，所以成为“浮动设押”。

      3．其他担保方式

     （1）消极担保条款：借款方向贷款方承诺，将限制在自己的资产上设立有利于其他债权人的物权担保。

     （2）准担保交易：租赁、出售和租回、出售和购回、所有权保留、从属之债等

（五）担保文件：基本文件(Basic Document)、融资文件Financing Document)、专家报告(Specialist Report)

三 担保合同(Security Contract)

（一）担保合同种类

 1.人的担保：保证合同

    2.物的担保:抵押合同、质押合同、定金合同

（二）担保合同特点

 1．从属性

    2．补充性

3．相对独立性

  四 案例(Case)

  （一）案例背景:

  ABC贸易公司。ABC贸易公司是一家以经营原材料为主的国际性贸易公司，为了保证其稳定的货源，该公司经过广泛的调查研究，决定对其煤产品的主要来源国家的一个煤矿项目进行投资，占有资产的20％，并取得20％的煤炭产品。该煤矿项目由两个矿体组成，采用的是非公司型合资结构。项目的建设及生产管理均由占股50％的当地一家最大的矿业公司（WMC矿业公司）负责。ABC贸易公司考虑到项目投资额巨大，为了减少风险，决定采用有限追索的项目融资模式。

  首先，ABC贸易公司在该国成立了一个项目公司ABC煤矿公司，作为独立的经济法人负责项目的融资和管理。ABC贸易公司向ABC煤矿公司投入项目所需建设资金的20％作为其股本资金，并组织国际银团贷款提供项目建设所需资金的剩余部分。

  其次，由于ABC煤矿公司是一个新组建的单一目的的项目公司，没有资产和经营记录，因而ABC贸易公司根据贷款银团的要求，分别在不同阶段向贷款银团提供项目完工担保和资金缺额担保，以及与其ABC煤矿公司签署了为期20年的“提货与付款”形式的长期购货协议作为项目投资者对项目公司的信用支持。

  项目的完工担保是通过ABC贸易公司在贷款银团指定的银行开出一张额度为3000万美元的多次提款备用信用证形式提供，贷款银团根据项目建设的实际需要，可以从信用证中提取资金支付项目成本超支以及其他未预见到的费用，来保证项目的按期完工。按照完工担保协议，ABC贸易公司必须随时将信用额度维持在3000万美元的水平上。因此，在项目的建设期间，ABC贸易公司承担完全追索的财务责任。

  “提货与付款”协议是项目生产阶段的主要现金流量来源。ABC贸易公司按照国家市场价格从ABC煤矿公司购买全部项目产品。从贷款银团的角度，“提货与付款”协议保证了项目产品的销售市场，从而保证了项目的现金流量；从ABC贸易公司的角度，由于其投资的初始目的就是为了获得产品，因而采用这样的协议并没有增加更多的义务和责任。

  但是，正因为“提货与付款”协议没有规定产品的最低限价，一旦出现产品价格长期过低的情况就有造成现金流量不足以支付项目的生产费用和偿还到期债务的可能，所以在贷款银行的要求下，ABC贸易公司又向贷款银团提供了一项资金缺额担保，其形式依然是由指定的银行开出一张3000万美金的备用信用证（实际上是在项目达到“商业完工”要求时由项目完工担保的备用信用证直接转过来的）。信用证额度是贷款银团以项目最坏假设条件下的资金缺额为基础，由信贷双方谈判确定的，并且根据实际为偿还债务的递减加以调整。

  （二）拟讨论的问题：

   1.本案例中签订的“提货与付款”协议，对借贷双方各有什么利与弊？

   2.ABC贸易公司向贷款银团提供资金缺额担保所增加的责任与风险是什么？

  3.本案例中，提供贷款银团的主要风险有哪些？

  4.您认为本案例中已经设置的担保是否足够了？还有无需要进一步设置其他担保以规避贷款风险？

  (三)项目资金结构分析

 

  （四）讨论结果分析：

 1.对于任何问题的分析，我们都应该站在利益相关者的角度看问题，项目的参与者必然站在各自的角度分析风险及某项协议的利弊。首先，站在借款人的角度，“提货与付款”协议意味着ABC煤矿公司的项目产品一定能够卖出，从而规避了市场风险，保证了未来的产品收益，同时利用预期的利润作为还款来源和未来收益。但与此同时也存在一定弊端，对ABC贸易公司的依赖度高，一旦ABC贸易公司不履行合同协议，风险较高；其次，站在银团的角度，“提货与付款”协议的优势显而易见，项目公司资金流量顺畅，必然能够按期还款，银团获得可观收益。同理，项目公司的未来收益很大程度上决定ABC贸易公司的信用度和经济强度，直接影响到还款能力和银团收益。

 2.ABC贸易公司向银团提供资金缺额担保，属于项目投资者担保。权利与义务的统一性决定了项目公司获得贷款的同时，必然承担相应责任，资金缺额担保以保证项目正常运行和降低贷款银行损失为出发点，由ABC贸易公司在指定的银行中存入一笔预先确定的资金作为担保存款，或者由指定银行开出一张备用信用证，这必将占用投资者更多现金流，如果项目公司的现金流量不足以偿还贷款，那么ABC贸易公司负有担保责任，与此同时负有有限追索权，偿还贷款的风险。

 3.参与项目的必然是利益的相关者，如果是作为决策者，我们应该定性分析与定量分析相结合，对于银团，ABC煤矿公司的还款能力取决于其经济强度，以其未来收益偿还贷款。项目能否顺利完成的完工风险、试生产阶段和生产运行阶段的生产风险、项目产品能否售出的市场风险、工程所在国的政治风险、法律风险等都将影响项目能否成功运行，收益如何，还款能力如何，以上均为银团面临的风险。

 4.对于大型建设项目和基础设施建设，多采用BOT或ABS的融资模式，资金流量大，贷款时间长，有利于项目的成功运行，但是，多方提供的种类繁多的担保只能在有限范围内，大型工程项目具有复杂性、多变性和不确定性，这必然导致工程项目存在多种多样的风险：

（1）信用风险(Credit Risks)：该案例中，工程公司以往的表现和管理水平是评价信用风险的指标;开采煤矿所需原材料和动力设备的供应也是评价信用风险的重要指标。

 （2）市场风险(Market Risks)：该案例中，虽然签订“提货与付款”协议，但并没有规定最低提货数量，无法保证还款的最低销售量，同时受市场供求关系的影响，价格存在浮动，应明确规定定价方式，以此规避市场风险中价格和市场销售量两个不确定性因素。

 （3）金融风险(Financial Risks)：该案例中，没有充分考虑到受国际金融环境和政策的影响，应约定利率风险和外汇风险。

 （4）政治风险(Political Risks)：该案例中，项目属于国际工程项目，工程所在国的政策以及国家政治、经济、法律的稳定性风险。例如：外汇管理、法律制度、税收制度、劳资关系、环境保护、资源主权等都将影响到项目的经济强度和预期收益。

（5）环境保护风险(Environment Protection Risks)：长远看工程项目应该有助于自然环境和人类生活环境的改善，促进工业生产技术和科研水平的提高。然而，在短期内，作为项目投资者却有可能因为严格的环境保护立法而被迫降低项目生产效率，增加成本，或者增加资金投入改善环境，更严重的甚至迫使项目无法继续生产下去，因此，环境保护方面的风险应和其他风险一样得到充分重视。

  综上所述，项目融资中，项目参与各方对风险的合理分配和严格管理，是项目融资能否成功的关键。所以，对项目的环境深入研究，确定风险种类和担保模式，采取适当预防措施，可有效提高项目成功的可能性，项目融资的筹资方式将在国内外工程中广泛运用，拥有更加广阔的发展前景。

                                 

参考文献

1 凌平.交通基础建设项目融资模式和策略的探析。交通财会，2004（2）

2 王立国编著.工程项目融资。北京：人民邮电出版社，2002

3 张极井著.项目融资.北京：中信出版社，1997

4 窦金美.国际投资.北京：机械工业出版社，2002

5 卢家仪，卢有杰等编著.项目融资.北京;清华大学出版社，1998

6 项目融资案例.中国能源网.http//www.china5e.com/finance/finance/…