加载中…
个人资料
杨宝忠
杨宝忠
  • 博客等级:
  • 博客积分:0
  • 博客访问:66,741
  • 关注人气:6,420
  • 获赠金笔:0支
  • 赠出金笔:0支
  • 荣誉徽章:
正文 字体大小:

准据法

(2017-08-17 15:15:14)
分类: 历史走势历史数据
准据法是指经冲突规范指定援用来具体确定民商事法律关系当事人权利与义务的特定的实体法。例如,对于“合同方式适用合同缔结地法”这一冲突规范,如果合同的缔结地是英国,准据法即为英国的实体法;如果合同缔结地为中国,准据法即为中国的实体法。

结婚

关于结婚的实质要件(如婚龄),以婚姻举行地法或当事人本国法为准据法;对形式要件多数国家采取双重制度,即在内国举行的婚姻须依内国法规定的方式(如中国公民与外国人结婚须依法进行婚姻登记),在外国举行的婚姻,须依照婚姻举行地法或属人法的方式,才能被认为有效。此外,有些国家授权其驻外领事在驻在国不反对的条件下,为本国侨民办理结婚手续。

离婚

如夫妻无共同国籍,适用其共同住所地法。为无共同住所地,适用法院地法。适用法院地法的优点是有利于维护法院地的公共秩序,但容易造成移居离婚(即寻找容易判决离婚的地方提起离婚之诉),因此有的国家规定重叠适用夫的本国法和法院地法。

夫妻财产

各国夫妻财产制的抵触规则存在下列分歧:①分裂制和单一制的不同,前者区别不动产和动产适用不同的准据法,后者对不动产和动产适用同一的准据法。②对夫妻财产关系的法律性质的认定和连结根据的规定不同,即对夫妻财产关系究竟属于财产权的范畴,还是属于婚姻效力的范畴,还是属于契约的范畴,有不同的看法,因而在连结因素的规定上也有采取属物法则、属人法则和法律行为法则的不同。③对夫妻财产制的准据法一旦确定以后是否允许变更也有分歧。国际间关于统一夫妻财产制的法律适用的最新公约是1978年3月14日签订的《夫妻财产制准据法公约》,对上述有分歧的问题大都采取折中态度。
分割制和单一制
英美法系国家在夫妻财产关系的法律适用上,如果夫妻并未选择应适用的法律,采取分裂制,不动产适用物的所在地法,动产适用夫的住所地法或婚姻住所地法。大多数国家采取单一制,1905年《婚姻效力涉及夫妻身份关系和财产权利义务法律抵触公约》和1978年的公约原则上也都采取单一制,但夫妻对于其全部、或一部分、或以后所取得的不动产可以约定适用不动产所在地法
对连结因素的规定
夫妻财产关系采取什么制度、适用哪国法律,可由夫妻协议决定的,称为约定财产制;如夫妻间对于财产关系未作决定,而依各国法律规定的,称为法定财产制。
各国法定夫妻财产制的抵触规则最常用的连结因素是:当事人的国籍;当事人的住所或惯常居所。1978年《夫妻财产制准据法公约》规定夫妻双方得在结婚前指定下列法律之一作为其法定夫妻财产制的准据法:指定时夫妻一方的本国法或惯常居所地法,或结婚后夫妻一方在境内设定其第一个新惯常居所的那个国家的法律。如果夫妻双方在结婚前并未指定其法定夫妻财产制的准据法,那么他们的法定夫妻财产制就适用夫妻双方结婚后在境内设定其第一个惯常居所的那个国家的法律,但是在有些情况下适用他们的共同本国法。如果他们既没有共同的惯常居所地国,也没有共同的本国,就适用和他们的夫妻财产制有最密切关系的国家的法律。关于夫妻财产制契约,在国际私法上,首先要解决的问题是夫妻财产契约所适用的准据法是否必须和法定财产制的准据法一致,还是可以在法定财产制的准据法以外选择其他法律作为夫妻财产契约的准据法。对此各国立法可以分为3种方式:①夫妻可以自由选择财产契约所适用的准据法,例如英国。②有限制的自由,例如瑞士。③完全拒绝自由选择,例如德国。但1987年瑞士国际私法虽采取有限制的自由,而可供选择的准据法范围相当广,包括夫妻双方的住所地法或夫妻任何一方的本国法。

亲子关系

亲子关系的成立有婚生子女、非婚生子女的准婚生、收养等3种方式。对婚生子女中的遗腹子、妻怀孕又离婚后所生子女在几个月内可以认为是婚生以及否认婚生子女的条件和方式,各国法律规定不同。对婚前所生子女及婚姻关系外所生子女取得婚生子女地位(准婚生)的条件与手续,各国规定也不相同。涉讼时,有的国家规定以子女出生时父的住所地法为准据法;有的国家以父母双方的属人法为准据法,双方不同时,依其中更有利于准婚生的法律;还有的国家以子女的属人法为准据法。收养的准据法,有的国家以法院地法为准据法,有的国家以收养者或被收养者的属人法为准据法。

继承

各国法律规定的抵触规则主要有两种。一种将动产和不动产区别开来,不动产继承适用物之所在地法,动产继承适用被继承人的属人法。另一种则不分不动产和动产,都适用被继承人死亡时的属人法。许多国家的准据法都采取后者。在一些国家的法律中,除上述一般规定外,还有尽可能扩大内国法的适用范围以有利于本国公民的规定。在遗嘱继承中,对遗嘱人行为能力有的国家依属人法解决,有的国家依继承的准据法解决。

0

阅读 收藏 喜欢 打印举报/Report
  

新浪BLOG意见反馈留言板 欢迎批评指正

新浪简介 | About Sina | 广告服务 | 联系我们 | 招聘信息 | 网站律师 | SINA English | 产品答疑

新浪公司 版权所有