挪用资金罪与职务侵占罪的界限、量刑幅度

                  以及办理二罪的技巧和方法

                                      作者：冠军律师

    一、 挪用资金罪与职务侵占罪的概念。

    挪用资金罪的概念。挪用资金罪（《中华人民共和国刑法》第二百七十二条），是指公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的行为。（冠军律师：http://lvshi0000.blog.tianya.cn）

职务侵占罪的概念。职务侵占罪（《中华人民共和国刑法 》第271条）是指公司、企业或其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为已有，数额较大的行为。（冠军律师：http://lvshi0000.blog.tianya.cn）

挪用资金罪与职务侵占罪均为《中华人民共和国刑法》第五章侵犯财产罪所规定的罪名。（冠军律师：http://lvshi0000.blog.tianya.cn）

二、挪用资金罪与职务侵占罪明显的区别：

1、侵犯的客体和时象不同。挪用资金罪侵犯的客体是公司、企业或者其他单位的资金的使用权，对象是公司、企业或者其他单位的资金;职务侵占罪侵犯的客体是公司、企业或者其他单位的资金的所有权，对象是公司、企业或者其他单位的财物，既包货币形态的资金和有价证券等，也包括实物形态的公司财产，如物资、设备等。

概括而言，挪用资金罪是以使用本单位资金为目的，而职务侵占罪是以占有本单位财物为目的，从民法学理论视角分析，挪用资金罪侵犯的是所有权权能中的使用权及受益权，而职务侵占罪则侵犯了所有权中的全部全能，即占用、使用、收益、处分权能。

　　2、在客观表现不同。挪用资金罪的行为方式是挪用，即未经合法批准或许可而擅自挪归自己使用或者借贷给他人;职务侵占罪的行为方式是侵占，即行为人利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法法占有本单位财物。挪用本单位资金进行非法活动的，并不要求“数额较大”即可构成犯罪;职务侵占罪只有侵占本单位财物数额较大的，才能构成。

3、在主观上不同。挪用资金罪行为人的目的在于非法取得本单位资金的使用权，但并不企图永久非法占有，而是准备用后归还;职务侵占罪的行为人的目的在于非法取得本单位财物的所有权，而并非暂时使用。

概括而言，挪用资金罪的故意内容为：“暂时使用，用后归还”；职务侵占罪的故意内容为：“占为己有，完全不打算归还。”

（冠军律师：http://lvshi0000.blog.tianya.cn）

三、挪用资金罪与职务侵占罪的处罚和量刑标准。

两罪的社会危害程度不同，体现在量刑上对职务侵占罪的刑罚要较挪用资金罪更为严厉。

《刑法》第二百七十一条第一款规定：公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
　　《刑法》第二百七十二条第一款规定：公司、企业或其他单位工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大，超过三个月未还的；或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。
    根据刑法及相关司法解释规定，挪用资金罪的量刑分为三种情况：一是挪用资金数额较大（1-3万以上），处三年以下有期徒刑或拘役；二是挪用资金数额巨大（各地执行标准不一，多以20万为标准），处三至十年有期徒刑；三是挪用资金数额较大不退还的，处三至十年有期徒刑。
　　职务侵占罪的量刑分为两种情况：一是侵占数额较大（5千—2万以上），处五年以下有期徒刑；二是侵占数额巨大的（10万以上），处五年以上有期徒刑。（冠军律师：http://lvshi0000.blog.tianya.cn）

四、多次挪用，以“新”还“旧”罪名的确定。

例如：信用社工作人员利用冒用他人姓名的方式取得贷款（通常为农户贷款），并且不断采用以新的贷款偿还旧贷款的方式使贷款资金归自己使用，案发挪用资金无法归还。被告人声称：其仅是想暂时使用，但这些资金都被占用，需要一段时间才能归还。

首先，按照主客观一致的原则予以分析，确定行为人挪用资金时的主观心态。应以行为人挪用资金的数额、用途、去向作为一个重要的判断标准，如果数额、去向和用途的结果根本无法归还的，那么实际上行为人就是想排斥本单位对于资金的所有权的全部权能，应当确定行为人具有非法占有的主观故意心态，以职务侵占罪定罪处罚。
　　其次，从证明义务责任分配角度分析，应由被告人对其是挪用故意还是非法占有故意程度举证责任，如果行为人不能证明自己主观上是挪用的故意，那么就推定主观上是非法占有的故意。

    第三、挪用本单位资金数额较大不退还的，这里所说的不退还，是指在挪用本单位资金案发后，人民检察院起诉前不退还。一般认为，在实际生活中，挪用本单位资金不退还的，分为两种情况：一种是主观上想退还，但客观上无能力退还，另一种是客观上虽有能力退还，但主观上已发生变化，先前的挪用本单位资金的故意已经转化为侵占该资金的故意。

在司法实践中，如果行为人在挪用本单位资金后，确属犯罪故意发生转变，不再想退还，而是企图永久非法占为己有，在客观上有能力退还而不退还的，因为属于刑法中的转化犯，仍应根据处理转化犯的原则，直接以职务侵占罪定罪处罚。（冠军律师：http://lvshi0000.blog.tianya.cn）

                                 洛阳 马冠军 律师整理                                                       

                     http://lvshi0000.blog.tianya.cn（冠军律师）

                      http://blog.sina.com.cn/lymalawyer（冠军律师）