题头：吴英已于2013年2月17日正式向最高法院提起申诉，自认没有资不抵债，所做经营活动不构成非法集资，要求改判无罪。一年多来，吴英案各层次专题研讨会很多，社会各界强烈呼吁吴英案应该无罪释放，著名的吴英一案或将出现历史性大逆转。无论从中国社会主义市场经济法学史角度看，还是从中国民营经济发展前途看，均具有重大历史意义。今日重温一年前该文意义亦同样精彩。

          从法理看吴英案应该无罪释放

                作者：荷叶

      民间集资广泛滥，吴英死罪成焦点；
      早年课堂常争论，今晒观点众家判。

   2012年1月18日下午，浙江省高级人民法院对被告人吴英集资诈骗一案进行二审判决，裁定驳回吴英的上诉，维持对被告人吴英的死刑判决。这一判决，引起了社会极大反响，“吴英不该死”占据了各大媒体的头版。我也研究了一下吴英案情的来龙去脉，认为该案定性有误，应该无罪释放，如果有人要对吴英起诉，当定位于民事纠纷诉讼。下面我从诈骗罪法理作一简要分析。

   中华人民共和国刑法第266条规定：诈骗罪是指，以非法占有为目的，用虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取数额较大的公私财物的行为。

   构成要件之一：以非法占有为目的。法理上解释为，必须有“主观故意”行为之“犯罪动机”，简单的说，就是拿到别人钱之后，思想上根本就没打算还帐，其本质就是骗钱。

   吴英集资九成以上用于投资。这是案件定性之关键，吴英集资数亿元，开了四家公司，经营着100多家铺面，直接雇佣了至少770多人就业，投资性购买亿元珠宝升值，投资房产等固定资产数亿元等等，其筹资的九成以上都用于投资了。显然，集资投资、扩大生产这才是事件的本质。吴英集资后没有逃跑，没有主要用于自己消费，而是用在实实在在的投资项目，没有骗钱的“主观故意”。

   千万元消费不能认定其挥霍。和法院认定她挥霍千万元相比，一个26岁的富姐，花一千万元消费，这在当今社会不算多，况且她头两年生意就赚了一千多万。且和她生意的资产规模相比，只约1%，以1%的个人消费，来定性99%都是诈骗，显然是荒唐的。

   吴英生意诚信度极高。吴英之所以能集资如此之大，就是因为她守信。她每次借债都能准时足额兑现承诺，在当地好名声特大。所以，更多的人才放心把钱借给她。法庭问她：你投资期货亏损4700多万，为何还要付给合伙人1400万元？她说：我说了话，就要算数。可见，她诚信极好，根本就没有“主观故意”“非法占有”之目的，充其量，也就是投资亏损而已，毕竟她只是个二十岁刚出头的高中生水平，没有必要上纲上线。

   构成要件之二：虚构事实或者隐瞒真相。法理上讲，有“主观故意”之目的后，还要有客观行为，虚构事实或者隐瞒真相，就是客观行为。简单的说，犯案人必须有作案的行为，具体的说，就是在“主观故意”动机之下的欺诈行为。

   吴英商界奇才无须虚构。应该说，吴英开始做生意两年，精明能干，头脑灵活，20岁的女孩，赚得千万，这在当地，声名大作，这可以说明她并非虚构事实。众多人愿意集资，也是请她理财，这在当地民间集资盛行的浙江，太自然不过了。借给她钱最多的一位数额达4亿多元，试想一下，没有充分了解，没有充分信任，谁敢把如此大笔之钱，借给一个小女子？！毫不过分的说，那个大债主是在重金投资吴英这个商界奇才！

   财务隐瞒确有事实。至于后期企业亏损，隐瞒了事实，可能是存在的，这不但是吴英的企业，财务造假在当今中国比比皆是，连上市公司都是如此，更何况是小小的民企呢。至于法院认定她财务混乱，这在中国九成的小企业中都是如此，更何况这个20来岁的高中生老板？！

   虚构事实不存在，财务造假是事实。这个问题应该交给税务部门去查处，而不能作为法院判处吴英死刑之依据。

   构成要件之三：骗取数额较大的公私财物的行为。法理上解释，这是犯罪的结果。本质上讲，我们分析了要件之一已经不存在，当然结果也就没有了。

   需要说明的是，吴英投资的房产、铺面等资产，2007年她被捕至今，这些资产升值后已经足够偿债，企业亏损状况，也可能大大改观。客观现实表明，吴英即使犯罪，也没有恶果，也不应受到刑罚的程度。所以，吴英之案应该是错案，应该撤销刑事诉讼，无罪释放，没收的资产应该全部归还，关押期间给当事人造成的损失，政府应该补偿。目前，没发现有个人起诉她，若有，应该适用民事诉讼。

   题外话，浙江等地的民间集资，高利贷放款筹款普遍存在，数额巨大者众多。其根本原因有三：一是通货膨胀高，老百姓存钱亏损，继续投资渠道不畅。二是币政欠科学，小企业难融资，老百姓自己主动相互融资，也就应运而生。三是行政管理欠力度，这现象存在已久，冰冻三尺非一日之寒，当政部门应该自我检讨，不要让一个20几岁的高中生，来顶历史大潮之祸。

   我们不希望看见：古有“葫芦僧乱判葫芦案”，今有“浙高院臆断吴英女”。

   古论廉政只看案，所断历史能检验；
   葫芦判案持官符，民女英莲命夕旦。

 
   注：成文与2012.02.12.