追究名人代言虚假广告责任路还漫长

                      杨 涛

明星、名人代言广告或承担连带责任。10月17日，国家工商总局副局长刘凡在第十一届西博会“美宁”中国广告(国际)发展论坛上透露，《广告法(修订送审稿)》已报送国务院法制办，该修订送审稿将参与广告代言、证明、推荐的“广告其他参与者”也列为广告主体。如获通过，这将意味着，明星、名人代言虚假广告除承担相应的行政责任、民事责任外，构成犯罪的，还将追究其刑事责任。（《成都商报》10月18日）

传说中的靴子真的快要掉到名人头上了，这个“靴子”就是关于名人代言虚假广告的责任追究。这个“靴子”掉下是有症状的，去年2月通过的《食品安全法》就规定，“社会团体或者其他组织、个人在虚假广告中向消费者推荐食品，使消费者的合法权益受到损害的，与食品生产经营者承担连带责任”，给名人先戴上了一个紧箍咒，现在《广告法》修改则准备扩展到所有名人代言的所有广告，可喜可贺。

  美国影星雪儿肯定会后悔没有来中国代言广告，因为她不过是被证实没有使用过所代理的美容品就被处以50万美元的罚款；当然，法国电视主持人吉尔贝的更会羡慕中国的名人，他因为一种戒指做虚假广告竟然被判入狱，罪名是夸大产品的功效。而中国的一干名人，从郭德纲代言的“藏秘排油”减肥茶，到陈小艺代言的蓝瓶葡萄糖酸钙口服液、巩俐代言的盖中盖口服液等等，那个接受了什么惩罚？而普通民众往往就是因为对名人的喜爱“爱屋及乌”而选择了那些虚假商品，你能说名人代言虚假广告没有责任吗？这就怪不得《广告法》修改的消息传出，引发网络上一片欢呼。

  名人做虚假广告之所以“吞舟是漏”，根源就在于现有的《广告法》的漏洞。《广告法》将承担责任的主体规定“广告主、广告经营者、广告发布者”， 另外“社会团体或者其他组织，在虚假广告中向消费者推荐商品或者服务，使消费者的合法权益受到损害的，应当依法承担连带责任。”这里就缺少了个人代言广告的问题。《广告法》修改就是针对此堵塞漏洞，新增加了一个主体即“广告其他参与者”----参与广告代言、证明、推荐的个人或者组织，名人做虚假广告在追究行政责任和民事责任上就有法可依了。

  但要追究名人虚假广告的刑事责任，则显然是记者的“误读”。即便是《广告法》修改后规定了“广告其他参与者”，但是，现行《刑法》规定的“虚假广告罪”的主体仍然只是“广告主、广告经营者、广告发布者”，换句话说，代言虚假广告的名人不能追究其刑事责任。《刑法》是规定犯罪与刑罚的法律，《广告法》并不能单独规定犯罪与刑罚，何况，《广告法》在法律位阶上地位比《刑法》更低。因此，在《刑法》没有修修改以前，追究名人虚假广告的刑事责任仅是一纸空言。

   即便是追究名人代言虚假广告行政责任和民事责任，恐怕也不会那么简单。《广告法》若在修改中增加了“广告其他参与者”的主体，的确为行政执法机关处罚名人扫清了法律障碍。不过，“徒法不足以行”，名人在社会上聚集了大量了资源，他们与官场和商界有着千丝万缕的联系，他们岂能说倒就倒。从现有揭露出来的一些名人代言虚假广告的事例来看，大多是媒体和公众揭发的，极少有行政执法部门主动查处的。如若对执法机关监督机制仍然不完善，我们能指望他们能雷厉风行执法吗？

  民事责任上更麻烦。增加了“广告其他参与者”的主体，消费者具备了向代言虚假广告的名人起诉的基础，不过，《广告法》寥寥数言，却无法解决消费者在诉讼中的困难。例如，名人代言虚假广告到底需承担多大的赔偿责任，如何解决消费者分散、众多和小额诉讼的问题，消费者难以举证时能否举证责任倒置，等等。恐怕这些都需要司法机关出台相应司法解释，消协要尽力协助消费者，健全公益诉讼机制等等来加以解决。

 路漫漫其修远兮，众人当上下而求索！