案例  我因补缴社保费等与用人单位发生争议，后经法院强制执行，用人单位为我补缴了社会保险费。由此单位对我意见很大。今年7月份我达到退休年龄，补缴费以后我实际缴费年限也超过了15年，但是单位不给我申办退休，向社保机构询问，社保机构表示不让个人办只能由用人单位或者档案保管单位申请办理退休。我没有档案保管单位，自己不能办，单位又不给办怎么办?

    评析  你的问题涉及两个方面。一个是用人单位是否应该为职工办理退休，不给办理怎么办?从《劳动合同法》及相关理论来看，很难认为用人单位有为劳动者申请办理退休手续的法定义务。从实践来看，用人单位为劳动者申请办理退休，主要是根据社保机构的要求进行的。而社保机构的这一要求主要来自于地方政府或其部门的规范性文件，有的仅仅是内部性要求。即便这一要求来源于地方规范性文件，由于其法律效力较低，当用人单位不履行时，很难强制用人单位实施。

    从法律救济程序来看，更是如此。《社会保险法》第八十三条规定：“个人与所在用人单位发生社会保险争议的，可以依法申请调解、仲裁，提起诉讼。”根据《劳动争议调解仲裁法》第二条规定，劳动争议包括：(1)因确认劳动关系发生的争议；(2)因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议；(3)因除名、辞退和辞职、离职发生的争议；(4)因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议；(5)因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议；(6)法律、法规规定的其他劳动争议。由于用人单位为劳动者申请办理退休手续，缺乏《劳动法》《社会保险法》《劳动争议调解仲裁法》等上位法的支撑，一旦用人单位拒不履行此项义务，仲裁机构、法院不会受理劳动者的此项请求，无法启动劳动仲裁、诉讼、行政监察等法律救济程序。

    另一个问题是，劳动者个人能否申请办理退休?  《社会保险法》等法律法规和政策，仅规定缴费年限(包括视同缴费年限)超过15年，达到法定退休年龄即可按月领取基本养老金。宁夏回族自治区劳动保障厅《关于完善我区城镇企业职工基本养老保险政策有关问题的通知》(宁劳社发[2003]11号)也规定“职工达到法定退休年龄，凡缴费年限(含视同缴费年限)符合按月领取养老保险待遇条件，劳动保障行政部门和社会保险经办机构要及时为其办理退休手续”。上位法并未限定由谁申请办理退休手续。从理论上来说，由劳动者个人申请办理退休手续未尝不可，这更符合社会化管理的内涵，事实上国内不少地方也允许这么做。如上海市，社保系统自动提示经办人员哪些人员要退休，社保机构直接发放养老金，无需审批。坚持必须由用人单位申办退休手续，是计划经济思维的一种体现。

对于所问情形，我们认为，应当允许劳动者个人申办退休手续，社会保险行政部门及社保机构根据劳动者提供的材料及社会保险缴费记录确定其是否符合享受基本养老金条件及金额多少。如果社保机构坚持必须由用人单位申办退休，那么用人单位不为到龄劳动者申办退休时，社保机构应负责督促用人单位履行此项义务，不能损害参保人员的正当权益。

摘自《中国社会保障》2011第11期