学 者 观 点

为更好推进本土化，肯尼亚立法部门最近几年一直在酝酿制定单一的本土化立法，2018年4月肯尼亚国家法律报告委员会发布了《本土成分法案》，经肯尼亚总统同意批准后即可成为正式法律。

肯尼亚位于非洲东部，地理位置优越，交通便利，自然资源丰富。近年来，该国政局稳定，吸引大批外国投资者前来投资，石油、矿产开采行业发展势头良好，基础设施建设也如火如荼地进行。为更好利用本国自然资源和外来投资推动本国经济发展，造福当地民众，肯尼亚政府实施了系列本土化要求。

“ 肯尼亚本土化立法和政策概况 ”

2010年肯尼亚新宪法通过后，肯尼亚有关本土化的立法和政策开始大量出现，此前肯尼亚并没有专门的本土化立法，只是在不同行业的不同立法规定中含有本土化的相关内容。2010年肯尼亚新宪法第66条和第69条对土地和自然资源的利用做了原则性规定。根据规定，肯尼亚议会应制定立法确保对肯尼亚土地的投资有利于当地社区和经济的发展，国家应为肯尼亚人民的利益而利用自然资源，并确保自然和环境资源得到可持续的开发、利用和管理，使人民能公平分享从这些活动中所获得的收益。为使宪法的规定得到落实，肯尼亚立法部门随后在不同行业的立法中都规定了本土成分要求，如肯尼亚2015年的《公共采购和资产处置法》对公共采购领域的本土成分要求做了规定，2016年的《矿业法》对矿业开采活动中的本土成分要求做了规定。为实施这些立法，肯尼亚相关部门还制定了具体的实施条例其他部门为提高本土成分也制定了相应的条例，如肯尼亚媒体委员会制定了《节目制作条例》，规定电视或广播节目应有40%的本土节目内容，而且本土节目的内容应在2022年达到22%。此外，肯尼亚一些职能部门还通过制定相关政策为本行业实施本土化要求提供指导，例如，肯尼亚能源和石油部在2015年6月制定了《国家能源和石油政策草案》，分析了肯尼亚在能源和石油行业实施本土化要求面临的挑战及问题，并提出了具体的改善意见。

“ 肯尼亚本土化要求的具体规定 ”

在目前肯尼亚的所有立法中，只有2014年的《能源（本土成分）条例》明确界定了“本土成分”的含义。根据该条例第2条，“本土成分”是指利用肯尼亚的当地知识、商品、服务、人员、商业和融资，以便推动国民能力和实力得到系统性发展，从而促进肯尼亚经济发展。从肯尼亚的相关立法、条例和政策来看，本土化要求主要是围绕这几个方面提出的，如雇佣当地人员、对人员进行培训、转让技术、采购本地商品和服务、在当地进行融资或保险等。从立法或条例的具体内容来看，肯尼亚目前的本土化规定主要集中在能源、矿业和建筑业三个领域。

在能源领域，2014年《能源（本土成分）条例》专门就能源领域的本土成分要求做了规定，它也是肯尼亚目前唯一就本土成分要求作出规定的单行立法。该法第二部分详细规定了被许可人、承包商及其分包商的本土成分义务。根据规定，被许可人、承包商及其分包商应确保本土成分成为他们能源经营活动中的组成部分，他们在开展能源活动中的任何工作前，应首先在肯尼亚设立当地办公室。他们在雇佣人员、采购商品或服务时，应优先考虑雇佣肯尼亚当地人，采购肯尼亚当地可以提供或生产的服务或商品。非肯尼亚当地公司如果希望向肯尼亚的被许可人、承包商及其分包商或该国的其他实体提供商品或服务，应与肯尼亚当地公司注册成立合资公司或作出其他商业安排，肯尼亚当地公司应至少获得合资公司10%的股权或合同价值。在该条例中，肯尼亚当地公司是指根据肯尼亚《公司法》成立、肯尼亚公民至少拥有51%的股权、且肯尼亚公民占有公司至少80%的行政或高级管理岗位以及100%的非管理岗位的公司。被许可人、承包商或其分包商以及任何其他实体在开展能源活动之前应向肯尼亚能源监管委员会提供本土成分

计划，载明肯尼亚当地公司的作用及职责，肯尼亚当地公司股份参与或合同价值分配情况，以及向肯尼亚当地公司转让技术的安排。所提交的本土成分计划中还应含有下列分计划：雇佣、培训计划；研究和开发计划；技术转让计划；法律服务计划；以及财政和保险服务计划，以满足该条例就这些领域所提出的本土成分要求。该条例附件含有相关领域本土成分的具体阶段要求，被许可人、承包商或其分包商应每年向能源监管委员会包括实施本土成分要求的情况，能源监管委员会会对违反本条例规定的行为进行惩罚。

在矿业领域，肯尼亚2016年《矿业法》第46-50条肯尼亚人员的雇佣和培训以及当地股权参与做了规定。根据规定，为确保肯尼亚人员获得技术转让和能力提升，矿业权持有人应向肯尼亚矿业部长提供详细的当地人员雇佣和培训计划，应优先考虑雇佣矿区所在地社区人员，并为雇员利益为他们提供培训项目，应与肯尼亚相关大学建立联系以开展研究环境管理工作等；对于大规模的矿业开采项目，肯尼亚政府还应免费获得10%的利益，矿业权持有人应在生产活动开始后的3年内将至少20%的股权在当地证券交易机构上市。为促进矿区当地社区的发展，该法还要求大规模矿业协议的持有人与当地社区签订社区发展协议，同时将特许权使用费的20%上交当地县级政府，特许权使用费的10%上交当地社区。对于因矿业权而产生的争议，该法规定只能在肯尼亚当地通过矿业部长、或双方当事人约定的仲裁或调解程序、或肯尼亚有管辖权的法院解决。

在建筑业领域，为保护肯尼亚当地承包商的利益，使它们获得更多的商业机会，肯尼亚《国家建筑局法》及其实施条例作出了相应的本土化规定。根据规定，任何在肯尼亚从事建筑业的承包商必须在肯尼亚国家建筑局进行登记。外国承包商只要满足下列条件，即可得到登记：外国承包商在肯尼亚只是为了完成它已签约的某一具体工程；外国承包商从肯尼亚公司登记处获得证明，证明它具有承包商资格；以及外国承包商已向肯尼亚国家建筑局宣誓一旦工程完工及保修期结束，它就会对企业进行清算，不在肯尼亚继续承揽工程。外国承包商只能签署5亿肯尼亚先令以上的建筑合同，而肯尼亚当地承包商可以签署各类建筑合同。外国承包商在向肯尼亚建筑局提交登记申请时还必须书面承诺，它将与肯尼亚当地人或当地公司设立合资公司，且肯尼亚当地人或当地公司至少获得合资公司30%的股份，或外国承包商承诺将合同价值的30%转包给肯尼亚当地人或当地公司。此外，合资公司应尽量从肯尼亚当地劳动市场雇佣人员，只有在得到肯尼亚建筑局的批准且在当地招聘不到相应的技术工人或熟练工人时，合资公司才能雇佣外国技术人员或熟练工人。

https://mmbiz.qpic.cn/mmbiz_jpg/enZOsiac1FjqUNicibmMic50ZmV34ccjqKS5bphqJ9hIQziabrj3brNcJFDmHpkljmQczRxv5iaNqKINQZbVwrsMcXfw/640?wx_fmt=jpeg

“ 肯尼亚本土化立法的最新发展 ”

英博地区社会发展协会会长、农艺师特朗斯·诺布·布多伊表示，中布合作对布隆迪水稻种植起到了推动作用。他指出，在杂交水稻示范种植计划前，协会的四位农艺师就去中国学习水稻种植技术。

从肯尼亚上述本土化立法规定来看，这些立法涉及不同行业，没有统一的立法规定，在实施时难免会让人无所适从。而且不同行业的立法规定了不同的实施机构，例如，肯尼亚《矿业法》规定的监管实施机构是国家矿业公司，《国家建筑局法》规定的监管实施机构是国家建筑局，而《能源（本土成分）条例》规定的监管实施机构是本土成分发展和监管小组，这些不同的执法机构可能会导致政出多门，标准不一。

为解决上述问题，更好推进本土化，肯尼亚立法部门最近几年一直在酝酿制定单一的本土化立法。2018年4月，肯尼亚国家法律报告委员会发布了2018年第10号法案即《本土成分法案》。该法案已经肯尼亚参议院三读通过，再经肯尼亚总统同意批准后即可成为正式法律。该法案是在肯尼亚《能源（本土成分）条例》基础上制定的，但又有所不同。该法案旨在为石油、天然气、矿业等采掘行业实施本土成分要求提供一个统一的法律框架。根据该法案，肯尼亚国家级和县级政府应采取各类措施确保本土成分要求得到实施，为此，该法案专门设立了本土成分发展委员会，以监督、协调并管理本土成分的发展。该法案第四部分对本土成分计划做了规定。根据规定，采掘行业的经营者在开展采掘活动时应遵守该法案规定的最低本土成分要求。任何人在申请或竞标特许协议、许可证时，应向本土成分发展委员会提交本土成分计划，包括雇佣和职业发展计划、研究和开发计划、技术转让计划、金融服务计划、岗位替代计划等。第四部分还详细规定了上述各类计划具体的本土成分要求。该法案第五部分规定了本土成分的发展策略并规定设立本土成分培训和发展基金。

对于在肯尼亚投资、经营的中资企业而言，必须充分了解并切实遵守该国有关本土成分立法的规定，以免因不合规而受到制裁或处罚，影响自己在肯尼亚的商业信誉或遭受不必要的损失。目前，中国企业在肯尼亚从事的主要是建筑项目、能源项目等，而且很多是比较大型的项目，如蒙内铁路项目、内马铁路项目、蒙巴萨工业园项目、埃多环城市政道路工程项目、内罗毕城区电网升级项目等，从上面的分析来看，肯尼亚对这两个行业的本土成分要求有比较具体的规定，这就要求中国企业在实施本土化规定时尤需谨慎。

文 | 朱伟东   中国社科院西亚非洲研究所研究员

编辑 | 张梅 

  设计 | 姜灵枝

  制作 | 黄硕存