北京市汉卓律师事务所

赵虎律师

    360和腾讯，虽然都是互联网企业，但是一个是属于网络安全，一个属于娱乐和聊天领域，但是一个扣扣保镖把他们联系在了一起。扣扣保镖，从名字上我们不难联想到这是针对QQ推出的网络安全软件，可能是出于某种考虑没有叫“QQ保镖”，其实应该是一样的。据360称，这种安全软件可以：“1、保护隐私，阻止QQ强行静默扫描用户硬盘；2、防止QQ盗号，用360云安全体系精确查杀QQ盗号木马；3、QQ加速，禁用不需要的插件，大幅提高QQ运行速度；4、过滤QQ软件广告，让聊天更清爽；5、清理QQ及周边软件运行过程中产生的垃圾和冗余文件；6、QQ体检，检测QQ安全性并修复QQ软件漏洞，并一键修复；7、保护QQ安全，阻止QQ设置被恶意修改，自动扫描传输文件。8、360“扣扣保镖”默认不修改QQ任何设置，所有功能都必须由用户主动选择触发，并可随时启用和恢复。目前仅支持QQ2009、QQ2010。”（节选自360网站）我想，腾讯最在意的应该是“扣扣保镖”具有过滤QQ广告的功能吧。

    我们知道，QQ是一个免费安装和免费使用的软件。所谓，天下没有免费的午餐。那么大的一个公司、那么多的人员在支持这QQ，如果仅仅是一个公益软件肯定是不可能的，也是不符合市场规律的。QQ不用使用者付费，但是总有付费的一方。这付费的一方即是广告商。QQ越是普及，使用者越多，广告的效果就越好，广告费就越多。这也是腾讯公司运营和生存、发展的基础。但是，从另一方面作为QQ的使用者我们也感觉到QQ广告带来的不便，比如会使自己的机器变慢，会闪烁分散自己的注意力等等。如果没有扣扣保镖，使用者也会保持一定的忍受力。因为你使用的人家免费给你的东西，只能忍受同时附赠的广告。也只有这样，腾讯也才能开发出更多的免费功能供用户使用。

    但是，这里有一个问题，即一个潜在的市场。如果没有扣扣保镖的存在，大家只能忍受，但是大家确实希望能够既能免费聊天又没有广告的打扰——这种希望就是市场。扣扣保镖出现了，满足了这种需要，可是让使用者使用没有广告的QQ。但是，腾讯当然火了，因为这样的话，怎么活呀，公司的广告费用必定受到影响，还可能涉及公司的生死存亡。所以，腾讯也摆出了不依不饶的样子，指责360的做法。

    虽然作者也喜欢使用没有广告的QQ，但是从法律上来说，本文认为这样做还是有问题的：

    首先，扣扣保镖到底有没有修改QQ的程序。如果修改了QQ的程序，则侵犯了QQ的著作权，需要停止侵权并且赔偿损失；

    第二，因为这款软件是针对QQ发布的，这种情况下可能涉嫌违反《反不正当竞争法》第二条“经营者在市场交易中，应当遵循自愿、平等、公平、诚实信用的原则，遵守公认的商业道德。本法所称的不正当竞争，是指经营者违反本法规定，损害其他经营物合法权益，扰乱社会经济秩序的行为。本法所称的经营者，是指从事商品经营或者营利性服务（以下所称商品包括服务）的法人、其他经济组织和个人。”和第十四条“经营者不得捏造、散布虚伪事实，损害竞争对手的商业信誉、商品声誉。”的规定，构成不正当竞争。应该说，面对最近的几起网络公司提起的诉讼，我国的《反不正当竞争法》适用起来有些捉襟见肘，但是就实质而言，这种拦截他人在自己的软件上显示广告的行为确实属于损害竞争对手商业信誉、商品声誉的行为；并且这个软件出台的理由是QQ扫描用户电脑，侵犯用户隐私，那么更没有理由去拦截人家的广告了。这相当于切断别人的活路。

    利益总是和负担相伴相生的，我们用着免费的QQ，如果还不想显示腾讯的广告，可能面临的就是QQ的消失，最终承担不利后果的还是广大的公众。