山东省青岛市中级人民法院

民 事 判 决 书

(2012)青民一终字第1646号

上诉人（原审被告）青岛华山国际乡村俱乐部有限公司，住所地即墨市华山镇万华山北。组织机构代码：61430499-X。

法定代表人毛元鑫，董事长。

委托代理人山序文，山东柏瑞律师事务所律师。

被上诉人（原审原告）于强文，男，1971年2月3日出生，汉族，农民，住即墨市华山镇埠后村41号。身份证号码：370222197102033618。

委托代理人于道峰，山东一诺律师事务所律师。

上诉人青岛华山国际乡村俱乐部有限公司（以下简称华山公司）因与被上诉人于强文劳动争议一案，不服山东省即墨市人民法院（2012）即民初字第2930号民事判决，于2012年8月10日向本院提起上诉，本院于2012年8月10日受理。本院受理后，依法组成由审判员董则明担任审判长，代理审判员孙付担任本案主审，代理审判员李蕾参加评议的合议庭。经过阅卷审查，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条和最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第188条之规定，决定对本案不开庭审理，并于2012年9月5日组织双方当事人进行了证据和事实核对。上诉人华山公司的委托代理人山序文，被上诉人于强文的委托代理人于道峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

于强文在一审中诉称，于强文系华山公司职工，在华山公司从事保安工作。2010年11月22日17时50分许，于强文上夜班，按照华山公司的考勤制度打卡途中，与另一摩托车相撞受伤，被认定为工伤，鉴定为七级伤残。因工伤待遇问题，与华山公司协商未果且对即墨市仲裁委仲裁结果不服，诉至法院，请求：1、华山公司立即赔偿于强文各项工伤待遇280 106.59元（1、医疗费119 170.55元；2、停工留薪期工资，自2010年11月22日计算至2011年8月22日，9个月×1 250元/月=11 250元；3、护理费，31天×69.03元=2 139.93元；4、住院伙食补助费，31天×12元/天=372元；5、交通费795.5元；6、一次性伤残补助金13个月×1 250元=16 250元；7、一次性工伤医疗补助金13个月×2 731.17元=35 505.21元；8、一次性伤残就业补助金20个月×2 731.17元=54 623.4元；9、后续治疗费40 000元）。2、诉讼费用由华山公司承担。

华山公司在一审中辩称，于强文诉讼请求无事实与法律依据，应予驳回。另于强文存在醉酒情形，对事故负主要责任，不应认定为工伤，并享受工伤待遇，即便按照工伤待遇计算，数额也过高。

原审法院查明，于强文于2010年3月到华山公司从事保安工作。于强文工作期间的社会保险华山公司未予缴纳。2010年11月22日17时50分许，于强文在上班驾驶摩托车打卡时被同事撞伤。2010年11月22日，于强文在即墨市人民医院急诊治疗，2010年11月23日至2010年12月24日在青岛大学医学院附属医院住院治疗31天，诊断为颅底骨折、头面部骨折、急性开放性颅脑挫伤、脑挫伤、肺挫伤、多发软组织损伤、右胫骨骨折。于强文上述治疗支付医疗费119 170.55元。于强文治疗终结后未回华山公司工作。2011年1月18日，于强文经即墨市劳动和社会保障行政部门认定为工伤，后华山公司不服，申请行政复议后并提起行政诉讼，青岛市中级人民法院于2012年2月1日维持了工伤认定。2011年8月10日，于强文之伤经青岛市劳动能力鉴定委员会鉴定伤残七级。于强文受伤前月平均工资为1 250元。工资发放至受伤之日。于强文住院期间由其妻子护理，其妻子无工作。于强文提交的交通费单据计款795.5元。

2012年3月14日，于强文向即墨市仲裁委申请仲裁，要求华山公司支付医疗费119 170.55元、停工留薪期工资11 250元、住院伙食补助费372元、护理费2 139.93元、交通费795.5元、一次性伤残补助金16 250元、一次性工伤医疗补助金30 927元、一次性伤残就业补助金47 580元、后续治疗费40 000元。即墨市劳动人事争议仲裁委员会经审理，于2012年5月4日作出即劳仲案字[2012]第105号仲裁裁决书，裁决：1、解除于强文与华山公司的劳动关系。2、华山公司支付于强文一次性伤残补助金16 250元、一次性工伤医疗补助金30 927元、一次性伤残就业补助金47 580元。3、驳回于强文要求华山公司支付医疗费119 170.55元、停工留薪期工资11 250元、护理费2 139.93元、住院伙食补助费372元、交通费795.5元、后续治疗费40 000元的仲裁请求。于强文不服该仲裁裁决，诉至法院，要求判如所请。

原审法院认为，于强文在华山公司打卡时受伤，已经劳动和社会保障部门认定为工伤，并经法院审理予以确认，后被鉴定为七级伤残，依照《工伤保险条例》第三十条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇”的规定，于强文住院治疗及门诊治疗花费的医疗费119 170.55元，因华山公司未为于强文缴纳社会保险，应由华山公司负担。依照《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条第三款的规定，于强文住院伙食补助费372元（31天×12元/天）、护理费2 139.93元（31天×69.03元）、交通费795.5元，也应由华山公司支付；依照《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资”的规定，华山公司未参加工伤保险，应支付于强文13个月工资的一次性伤残补助金16 250元（1 250元×13个月）；依照《工伤保险条例》第三十七条第二项“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”、参照《山东省贯彻<工伤保险条例>试行办法》第二十五条第二款“工伤职工被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的具体标准为：七级13个月，八级10个月，九级7个月，十级4个月；一次性伤残就业补助金的具体标准为：七级20个月，八级16个月，九级12个月，十级8个月”、第五款“未参加工伤保险的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，由用人单位支付”的规定，于强文于2012年3月4日申请劳动仲裁，要求解除劳动关系，华山公司应支付于强文13个月的青岛市2010年度社会职工月平均工资的一次性工伤医疗补助金30 927元（2 379元×13个月），并支付于强文20个月的青岛市2010年度社会职工平均工资的一次性伤残就业补助金47 580元（2 379元×20个月）。于强文要求过高部分，不予支持。于强文主张后续治疗费40 000元，无证据提交，原审法院不予支持。

华山公司辩称，于强文存在醉酒情形，对事故负主要责任，不应认定为工伤，并享受工伤待遇，与本院查明的事实不符，对其该辩解，原审法院不予采信，

综上，依照《工伤保险条例》第三十条第一款、第四款、第三十三条第三款、第三十七条、参照《山东省贯彻<工伤保险条例>试行办法》第二十五条第二款、第五款之规定，判决：一、自2012年3月14日起，解除于强文与华山公司的劳动关系。二、华山公司支付于强文医疗费119 170.55元。三、华山公司支付于强文住院伙食补助费372元。四、华山公司支付于强文护理费2 139.93元。五、华山公司支付于强文交通费795.5元。六、华山公司支付于强文一次性伤残补助金16 250元。七、华山公司支付于强文一次性工伤医疗补助金30 927元。八、华山公司支付于强文一次性伤残就业补助金47 580元。九、驳回于强文其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由华山公司负担。

宣判后，华山公司不服原审判决，上诉至本院。

华山公司上诉称：一审判决认定事实错误、事实不清、程序违法。理由如下：一、被上诉人属于醉酒和负事故主要责任，不应认定为工伤，上诉人已经向山东省高级人民法院就工伤认定事宜提出再审申请，因此，工伤赔偿案件应不予支持被上诉人全部诉请，或中止审理。二、即便按工伤处理，被上诉人已就医疗费提出鉴定申请，但一审法院未予委托鉴定，违反法律程序，致使事实错误、不清，裁决错误。综上，上诉人认为一审判决事实错误、不清，程序违法，请求二审撤销一审判决第一项至第八项，改判驳回于强文全部诉请。案件受理费、上诉费等由被上诉人承担。

于强文答辩称，于强文是因工负伤已经被中级法院终审判决认定为工伤，上诉人称不属于工伤不予赔偿，没有事实和法律依据。根据《工伤保险条例》第三十条第一款，被上诉人的工伤待遇应由上诉人承担。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。

经审理查明，原审法院认定事实属实，本院予以确认。

本案经本院主持双方调解，未能达成协议。

本院认为，本案的主要焦点问题是被上诉人是否构成工伤并享受工伤待遇。因被上诉人在打卡考勤时受伤，已经有关部门认定为工伤，华山公司不服工伤认定并起诉至法院，经过一、二审判决，最终认定被上诉人构成工伤。现上诉人认为被上诉人存在醉酒情形，对事故负主要责任，不应认定为工伤的主张，与上述生效判决相悖，本院对此不予采信。本院认为上诉人已经构成工伤，应当享受相应的工伤待遇。原审法院根据被上诉人的伤残等级，依据《工伤保险条例》等相关规定，判决被上诉人享受相应工伤待遇并无不当。由于上诉人未为被上诉人缴纳社会保险，故，上述工伤待遇应当由上诉人承担。综上，上诉人的上诉理由不成立，本院不予支持。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项、第一百五十八条之规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费10元，由上诉人青岛华山国际乡村俱乐部有限公司负担。

本判决为终审判决。     

审  判   长     董 则 明

代理审判员     孙    付

代理审判员     李    蕾

二○一二年九月十八日

书  记  员     王    繁

书  记  员     于    雪