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电话:13910742101

 

QQ:9702809

 

msn:

yaokefeng@gmail.com

 

 本人现为:

互联网反垄断联盟秘书长

中国发明协会会员

中国版权协会会员

全国专利代理人协会会员

中华全国律师协会会员

北京律师协会会员

 

 本人职业:

卓智律师事务所合伙人 执业律师、执业专利代理人

 

 部分诉讼案例:

 

代理中国首例床类专利纠纷案、新专利法实施后首起专利纠纷案;

 

代理中凯诉网际快车链接下载电影《长恨歌》案件,一审胜诉;

 

代理网尚文化诉搜狐网盗播电影《蝴蝶飞》一审、二审均胜诉;

 

代理中凯对博客网提起强制执行案件;

 

代理乐视诉搜狐网盗播电影《即日启程》案,一审胜诉;

 

代理乐视诉土豆网盗播《潜伏》案件;

 

代理乐视诉优搜网盗播《即日启程》案,一审、二审均胜诉;

 

代理社科院图书馆以及某教授再审合同纠纷案件胜诉;

 

代理三家版权公司同时诉暴风影音版权侵权案件-涉及《潜伏》、《长恨歌》、《蝴蝶飞》影视剧;

 

乐视诉六间房著作权侵权案件(王小帅电影《左右》)一审胜诉;

 

乐视诉酷溜网著作权侵权案件(王小帅电影《左右》)一审胜诉;

 

中凯诉暴风影音侵犯《恋爱法则》案,一审胜诉;

 

最高人民法院再审中凯文化被侵犯著作权案件再审胜诉;

 

代理乐视诉迅雷多起链接侵权案件、诉迅雷看看播放电影《即日启程》案件;

 

公民冯某诉北京尚智喜品牌公司冒充国际品牌特许经营合同纠纷案件一审、二审均胜诉;

 

某文化传播公司诉中搜公司侵犯电影蝴蝶飞著作权案件(胜诉后被告中搜公司在网站首页删除影视栏目);

 

杜某诉知名地产商“华润地产”一房两卖案件(晨报等报纸多篇报道该案件);

 

文化传播公司诉宽带通侵犯电视剧《金婚》著作权案件(一审胜诉,该案件使宽带通停止在线视频业务);

 

某央视鉴宝专家名誉权纠纷案件(胜诉,判决被告在天涯赔礼道歉并赔偿精神损失和经济损失万元);

 

中凯文化诉博客网侵犯影视剧著作权案件;

 

货通天下诉百度竞价排名违约案(一审胜诉后,百度返还竞价排名服务费用);

 

 

中国科学院著名教授诉佳亿天地商场人身损害赔偿案件(一审、二审均胜诉,判决佳亿商场赔偿五万余元);

 

 

涉及中央电视台、迅雷、网际快车、搜狐、新浪、六间房、中搜、土豆、酷六、暴风影音等多家知名网站侵犯著作权纠纷案件;

 

 

 

连续多起外国公民走私象牙刑事案件(经最高院核准,代理的案件均远低于法律规定的最低刑);

 

 

中关村在线被中文在线诉著作权侵权案件;

 

 

受建设银行委托代理数十起建设银行高额贷款案件(截止目前全部胜诉);

 

 

中国首例地产代理行不正当竞争案;

 

 

中国首例博客告博客名誉权案(胜诉、判决被告公开赔礼道歉);

 

 

中国首例司法考试网络课堂欺诈案(政法大学刘某诉新东方教育在线,该案件和解结案,迫使新东方第二年放弃司法考试网络课堂的培训);

 

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博文

                新专利法首案欲突破索赔额百万上限

 

    一张床引发一起经济案件,并由此产生对新专利法的种种争议。

  今日,上海亚振家具正式向北京第二中级人民法院提出对于东莞石碣宝威家私厂、南集美卖场、美景豪廷商贸中心侵犯其家具设计专利生产销售非法获利的诉讼。这是国家新专利法10月1日正式实施以来的首案,除此之外,这起案件格外引人关注的原因还在于它200万元的索赔金额,挑战专利法上限。

  

  上海亚振北京分公司总经理高飞对记者表示:“目前,家具行业仿冒乱象丛生,我们做出起诉的决定不仅是保护企业自身的利益,也是希望引起外界的关注。特别是对于索赔上限的突破就是希望能够更好地保护企业。”

  实际上,目前家具行业抄袭成风早已是公开的秘密。一位家具协会的人士对记者表示,一般具有设计能力的龙头家具企业,大约就有五六十家企业跟进生产山寨产品。那么靠专利诉讼能不能减少企业的损失,制止行业乱象呢?

  

  京典律师事务所律师徐大圣表示,新专利法已经向前走了一大步,但是还有需要改进的地方。“一刀切”的索赔上限不能满足社会经济活动的需求。

  徐大圣对记者表示,专利侵权的证据收集非常困难,特别是侵权方非法所得的具体举证更是难上加难。这主要是由于这些资料全部掌握在侵权方,侵权方可以通过种种手段加以掩盖和销毁。这使得绝大多数企业都无法按照真正的损失金额来获取赔偿。

  徐大圣建议:“分类别设定索赔上限恐怕是目前解决问题的一种手段,有些行业可能百万元的赔偿可以弥补企业的损失,震慑仿冒者的侵权行为。但是某些行业,譬如医疗器械、航空产品的设计专利,他们的投入恐怕远远超过100万元。这样就要提高索赔限额,至少要500万元。”

  

敬请注意(2009-10-23 23:07)

敬请

《历年全国专利代理人资格考试真题详解(第3版)》

的读者注意

 

 

 

根据国家知识产权局的最新通知,专利法律知识和专利代理实务两门科目的命题范围以 200171日起施行的《专利法》、《专利法实施细则》、 200671日起施行的《专利审查指南》以及相应的《审查指南修改公报》的内容为准。

 

《真题详解(第三版)》在编写过程中,考虑到《专利法》、《实施细则》和《审查指南》的配套,所有真题的“详解”部分均是以上述国家知识产权局最新通知要求的法条作为解析依据,全部真题的“详解”部分都没有涉及2009101新生效的《专利法》、《实施细则(送审稿)》和《审查指南(征求意见稿)》,符合今年的考试要求,适用于今年的考试,考生可以放心使用。

 

书中涉及到新法的“《专利法》修正条文对照表”和真题“详解”部分后面的“注意”部分,根据国家知识产权局通知,今年考试不会涉及,考生可以不看。

 

面对今年的考试,考生要克服重重困难,最大的困难就是考试依据法条的不确定,一直到最近几天才明确。在这剩下的四十多天的日子里,我们需要迅速调整自己,拥有明确的目标、坚定的信心和科学的方法,目标让我们有方向感,信心让我们有动力,方法让我们更加快速地前进。伤其十指不如断其一指,将我们的全部精力都投入到一个点上,现在,这个点就是代理人资格考试,一个时期只做好一件事,现在,这件事就是代理人资格考试。复习时,我们可以时时提醒自己,我投入了全部精力了吗?即使是第一次参加考试的考生,也不要只是抱着试一试的心态去复习,借用一句歌词就是,你的心不要犹豫,投入地考一次,无怨无悔。希望之路是用努力去拓宽的!祝每一位努力向上的考生能够圆梦09

 

我团队核心成员之一陈浩律师为《历年全国专利代理人资格考试真题详解》1、2、3版的作者,应陈律师要求,在本博客登本启示,以正视听。

 

 

王老吉“李鬼版”方便食品横行二三线城市

 
 

 

  国内凉茶巨头“王老吉”进入方便食品领域?目前市场上悄然出现多种标有“王老吉”品牌的方便食品,这些由不同地区的加多宝企业生产的“王老吉”牌方便面、雪饼、八宝粥等产品正在国内二三线城市大力铺货。

  就在业内及消费者猜测“王老吉”已把触角伸至更广泛的食品领域、欲迅速扩展市场时,红罐“王老吉”凉茶所属的加多宝集团挂出的一则声明否定了这种猜测,并撇清与“王老吉”方便食品的关系。律师表示,市场上标有“王老吉”字样的方便食品涉嫌侵犯他人注册商标专用权。

  市场上冒出多家翻版企业

  市场上出售的“王老吉”方便面每包重96克,零售价每包0.80元。生产厂家为“河南加多宝食品有限公司”,产品包装上还标有“CCTV央视强势媒体展播品牌”。

  记者在一家网站上看到这款方便面的招商信息,其中介绍河南加多宝食品有限公司为“弘道集团香港有限公司成员企业,主要生产经营王老吉方便面和休闲系列食品”。而“弘道”与加多宝母公司香港鸿道集团仅一字之差。

  记者随即致电河南加多宝公司,该公司销售经理赵新磊介绍说:“这种方便面在河南农村非常畅销。”当记者问及河南加多宝与生产红罐“王老吉”的企业有没有关系时,赵新磊坦言:“此公司与香港加多宝无任何关系,只是因为王老吉没有生产方便面,所以我们注册了‘王老吉’方便面。”

  不过,记者在河南工商总局网站上并未查询到这家企业的注册信息,而所谓弘道集团香港有限公司也是子虚乌有。另外,CCTV广告业务呼叫服务中心也给记者回复称,并未与河南加多宝食品有限公司有过任何合作。

  另据调查,目前市面上还出现了由中山加多宝食品有限公司、江苏加多宝食品有限公司、淮安市加多宝食品饮料有限公司、淮安王老吉乳业食品有限公司等企业生产的雪饼、八宝粥和乳品等多类食品。

  加多宝发澄清公告难“断根”

  凉茶品牌“王老吉”凭借一句“怕上火,喝王老吉”走红,而“王老吉”在汶川大地震的大手笔捐赠,更是让“幕后推手”加多宝集团名声大震。品牌迅速成长后,“王老吉”品牌却遭遇侵权烦恼。

  加多宝公司北京办事处的客服人员向记者表示,公司已多次接到商标被侵权投诉信息,但公司发布公告也没能使侵权者停止侵权脚步。这些行为给公司的企业形象带来损害,尤其不利于公司今后的发展。公司已有专人负责打假,维护自身的合法权益和品牌利益。不久前,浙江兰溪工商局曾查获标注“王老吉”及“淮安加多宝食品饮料有限公司”字样的八宝粥,这些产品涉嫌侵犯他人注册商标专用权。

  加多宝方面也曾发表声明撇清与上述不同地区加多宝公司的关系,称未授权或委托上述公司生产或销售“王老吉”玉米浆、八宝粥、奶茶等产品。

  负责“王老吉”品牌管理的相关人士也向记者表示,多加宝集团旗下只有两款产品,一种是红罐“王老吉”凉茶,另一种是昆仑山天然雪山矿泉水,其他“王老吉”产品与公司无关。

  对此,北京诚辉律师事务所肖律师表示,商标注册人可以通过签订商标使用许可合同,许可他人使用其注册商标。此前,加多宝集团曾以此形式买下了1995年-2020年独家经营红色易拉罐装“王老吉”凉茶的权利。

  驰名商标是品牌护身符

  卓智律师事务所合伙人姚克枫分析,“王老吉”属于驰名商标,上述事件其他加多宝公司及“王老吉”产品明显存有侵权行为。今年4月,国家工商行政管理总局商标局和商标评审委员会公布了2009年新认定的390件驰名商标,其中包括“王老吉”。

  驰名商标是指在中国为相关公众广为知晓并享有较高声誉的商标。驰名商标强大的商业价值和广泛的影响力导致了侵权现象的大量发生,因此法律也给予了驰名商标以扩大保护。对驰名商标的扩大保护主要体现在以下几点:驰名商标可因其显著性获得不同程度的跨类别保护;可以对抗他人的恶意抢注;其他公司不得以该驰名商标作为域名或者公司名称注册。

  全球品牌网专家娄峻峰坦言,类似“王老吉”被侵权的事件已屡见不鲜,属于侵犯企业知识产权行为。对于品牌知名度高的企业要有驰名商标意识,避免商标被跨类别抢注和被“山寨”而造成不必要的损失。香港鸿道集团应依法维护自身的合法权益,维护品牌地位。而对于这些侵权者,娄峻峰也告诫,发展不能靠抄袭,不要“偷鸡不成蚀把米”。

  姚克枫呼吁,目前社会经济中“傍名牌”、“打擦边球”的现象愈演愈烈,司法应对“搭便车”等侵权现象要予以严厉打击和惩戒。

  商报记者 李薇 实习记者 孙聪颖

                视频侵权案件首现追究广告主第三方责任
来源:法人  时间:2009-7-31 16:53:00  作者:吕斌

      截至2009年7月底,乐视网起诉迅雷侵犯影视剧版权的诉讼仍未作出判决。

      作为互联网产业内颇具知名度的两家视频网站,乐视与迅雷的此次诉讼吸引了众多人的目光。尤其在该案中,乐视网计划追究在涉嫌侵权的视频内容上投放广告的企业主的侵权责任,更是引起行业的高度关注。

      毫无疑问,广告主作为第三方被追究侵权责任,将可能使涉嫌侵权的视频节目难以获得生存空间,也会给侵权者以更大的警示,对于保护知识产权、规范行业行为均具有重要意义。

      但这也恰好给行业提出了新的问题,鉴于视频网站产业目前整体尚未获得盈利,针对广告主的侵权追责,是否又将给行业本身的发展进一步施加压力?

      乐视与迅雷的连环诉讼

      此次乐视网针对迅雷公司的侵权诉讼是按照被侵权内容分别提起的,共有十几部之多,其中包括热播的《潜伏》、《柳叶刀》、《夜幕下的哈尔滨》等电视剧,以及院线高票房的《画皮》、《赤壁》等大片。

      据乐视网的代理人、北京卓智律师事务所高级合伙人姚克枫律师介绍,目前在诉讼程序中的案件有三起,两起已经开过庭,第三起尚未开庭,而准备提起诉讼的还有十余起。其中大多数是迅雷涉嫌非法提供下载乐视网享有网络版权的影视剧,部分是迅雷提供在线视频播放的内容。

      “这些案件中,乐视网方面的诉讼请求是要求法院判令迅雷公司立即停止侵权并删除侵权作品和承担赔偿费用,要求赔偿的费用一般会在8-15万元每部不等。”姚克枫律师对《法人》记者表示。

      一般来讲,版权利益方会有一定的常规手段和专门部门来审查网络侵权情况。乐视拥有数十部影视剧独占性网络版权,其中包括热播电视剧和高票房电影,而这些内容被盗版后,一般是比较容易查到的。

      “迅雷作为业界知名网站,未经版权人许可擅自提供播放或下载,我们非常清楚迅雷的侵权状况。”姚克枫律师表示,像迅雷、网际快车等提供免费下载的知名网站已经成为版权方关注并制止盗版的重点对象。

      艾瑞咨询互联网分析师胡媛媛在接受《法人》记者采访时也表示,如果版权利益方购买了独家版权,那么在侵权搜集方面则会比较重视,而且他们的正版销售记录是很清晰的,没有获得授权的网站如果播放侵权内容,很容易被搜索出来。

      尽管版权监控措施可以通过建立视频网站联盟、签署联盟协议、提前发函通知、发律师函告知等方式来监控。但基于目前互联网盗版的严重性,如论多么严密的监控举措都无法避免一些网站为获得广告收益和点击率而传播盗版。

      “迅雷公司经营模式无论是‘迅雷看看’平台在线播放模式还是‘狗狗搜索’中的下载模式,如果其提供的影视剧没有获得版权人的同意并授权,则属于传播盗版的行为。”姚克枫律师表示,传播盗版的商业模式应当被法律否定,否则将损害版权人的利益、打击制作者的积极性,必然不利于优秀影视作品的产生,最终损害的将是社会公众的利益。

      首次追责广告主

      “在乐视网诉‘迅雷看看’平台提供《即日起程》在线播放的诉讼中,迅雷代理人在法庭上提出,电影中的插片动态广告是网友上传的,不是迅雷公司制作上传的。为辨别广告的真正发布者,乐视网方面将考虑把广告主作为责任人之一追究侵权责任。”姚克枫告诉《法人》记者。

      之所以打算提起对广告主的诉讼,一方面是为了确认广告发布者的身份,弄清楚涉嫌侵权方是否通过涉嫌侵权的内容获得了广告费;另一方面也希望通过对广告主的追责达到向其提示法律风险的目的,希望通过这种方式让广告主知道,在推广正版的网站中投放广告,比在某些提供影视剧盗版的网站中投放广告,法律风险要小得多,广告主应避免无端成为诉讼被告。

      “我建议在今后的维权过程中,版权人可以考虑将广告主追加为第二被告,并针对较大的广告主善意提示,比如诉讼之前发函要求广告主予以配合。”姚克枫律师认为,对版权人而言,追责广告主可以增加追诉的对象,实际上增加了一种追究侵权主体的方式。

      同时,对广告主的追责也可以起到震慑的作用,可以告知广告主即便被动参与传播盗版也会面临诉讼风险,以此来提示广告主在投放广告时应优先考虑传播正版的网站,对推动版权正版化会有积极意义。

      随着视频网站产业的逐步发展,探寻盈利模式被视为产业能否长久生存的核心所在。目前,视频类网站的广告模式已由简单模仿门户网站的传统图文广告,转而向更加符合行业特点的视频贴片广告发展,并且已经取得不错的效果。

      但整体而言,视频网站产业并未获得盈利,各大视频网站尽管浏览量的增长突飞猛进,但广告收益依然不足以支付带宽等巨额成本,依旧处于“赔本赚吆喝”的阶段。

      牵连行业盈利?

      众所周知,鉴于视频网站的“用户参与”特征,大量网友不断上传海量视频内容,极易产生侵权状况,这是行业短期内无法根治的“顽疾”。而对于广告主的追责将可能导致广告量在一定程度上的下降,这会不会令本就盈利艰难的视频网站雪上加霜?

      “难以解决扭亏转盈的原因有多种,如商业模式的单一、版权风险大等,但根本原因还是在于某些视频网站没有版权意识、漠视版权方的知识成果。”姚克枫律师认为,带来压力不是一件坏事,这更能反映市场竞争的本质,对那些花费财力购买正版的视频网站是公平的。

      艾瑞咨询互联网分析师胡媛媛也认为,为了行业的长远、健康、正规的发展,视频网站的正版化需要这样一个过程。

      “其实现在很多广告主尤其是比较知名的广告主,是避免在盗版视频上投放广告的。”胡媛媛告诉《法人》记者,但一些中小型的广告主可能会因为盗版内容的广告价格相对较低,就没有主动或有意识的规避这种行为,乐视网此举就是想通过对广告主的追责从源头上给他们一个警示。

      胡媛媛表示,视频网站的版权问题是互联网的数字化模式造成的,不仅仅视频内容涉及版权方利益,包括在线音乐、电子书籍等同样也很难解决版权问题。此外,广告主不愿意在盗版内容上投放广告,还有一个原因是盗版内容往往清晰度不高、点击率相对较小。而正版的高清内容无疑更吸引广告主,虽然正版化的成本可能较高,但收益也会相应提高。

      “一些主流的视频网站也开始注意到这个问题:广告主会避免在涉嫌盗版的视频内容上投放广告。所以盗版内容对视频网站来说在广告收入方面其实是不利的。”胡媛媛表示,所以像土豆、优酷等大型视频网站都在大力引进正版视频内容,这也是为获取更多营收来考虑的。

      “阵痛”似乎无法避免,广告主作为视频网站运营中不可或缺的关键一环,对于规范行业行为、促进版权保护无疑拥有重要责任,承担起这份责任,一方面有利于行业发展的良性循环,另一方面也有利于维护自身的权益,避免不必要的法律风险。

      “如果广告主能够增加在推广正版的视频网站中的广告量,减少或杜绝在传播盗版的视频网站中的广告量,这本身对视频行业就是一件积极的事情,会促进行业优胜劣汰,逐步将那些传播盗版的视频网站清除出视频市场。”姚克枫律师认为,广告主应当提高版权意识,最好在投放广告之前能够审查视频网站的实际情况,对于那些涉嫌盗版甚至在法院被诉侵犯版权的视频网站,应慎重考虑是否适合投放广告。(记者 吕斌)

律师建议国产“索爱”打假索尼爱立信

 
  从上周开始,广州索爱数码以“索爱”为品牌的MP5播放器在电视上大打广告。当蓝底白字的“索爱”两个汉字充满整个电视银幕的时候,不少人的第一反应是又一个借用索尼爱立信的“山寨”来了。然而在采访中,律师的一句“建议广州'索爱'打假索尼爱立信”着实令人有些意外。

 

  实际上,早在2003年9月,广州索爱数码便向国家商标局提出申请注册第九类产品“索爱”商标,涵盖MP3/MP4、电话机、手机等数码电子产品,并于2004年8月7日获准注册。

  由于索尼爱立信移动通信产品(中国)有限公司在中国注册的中文商标为“索尼爱立信”,在其看来,广州索爱数码注册的“索爱”商标是不合法的,双方还为此诉诸法律程序,但最终北京市高院裁定“索爱”商标最终判归广州索爱所有。

  律师姚克枫在接受记者采访时表示,索尼爱立信简称“索爱”是国内对其的简称,但不能因为简称就拥有独占权。他甚至建议广州索爱可以专注于打假了。

  姚克枫表示:“虽然目前索尼爱立信的中文品牌依旧是索尼爱立信,而且其在手机上也依旧是Sony-Ericsson的字样。但是在推广彩页、商场招贴上不少使用的'索爱'两字,殊不知这恰恰侵犯了广州索爱数码的权利。”

  因此索爱打假诉讼的主体对象将不是索尼爱立信公司本身,而是卖场和代理商等一切使用“索爱”两字作为推广的商业机构。尽管这种打假诉讼索赔标的不会太高,但是将对索尼爱立信造成一定的冲击。

  法律的判定和民众的认知之间依旧存在巨大的鸿沟。譬如百度中的“索爱”贴吧依旧是探讨索尼爱立信手机的大本营;在谷歌中搜索“索爱”,第一条出现的结果依旧是索尼爱立信的主页。

  姚克枫表示:“这件事谁都没有错,法院判决也很公正。惟一出现问题的是索尼爱立信的知识产权维护工作不到位,至少说在中国不到位。”

  实际上索尼爱立信完全有机会在公司合并之初就考虑到商标保护,但是到合并成功的整整两年时间内索尼爱立信的法务部门对于“索爱”一词的保护都无动于衷,反而被广州索爱抢先注册成功。

  

         开心网起诉“开心网”

 
  因受不了竞争对手的完全“克隆”,昨日,中国最大的社交网站开心网(www.kaixin001.com)一纸诉状把山寨版的开心网(www.kaixin.com)告上了法庭。

 

  开心网遭遇“双胞案”

  昨日,记者从北京市第二中级人民法院了解到,开心网(www.kaixin001.com)的所有者北京开心人信息技术有限公司(以下简称“开心人公司”)正式向北京市第二中级人民法院提起诉讼,状告千橡互联科技发展有限公司(以下简称“千橡公司”)不正当竞争。诉状要求,千橡公司停止使用“开心网”及与“开心网”近似的名称作为网站名称,并公开赔礼道歉。法院已受理此案。

  开心网的“双胞案”始于去年下半年。互联网大佬、千橡公司CEO陈一舟眼红“开心网”在短短半年时间内在中国社交类(SNS)网站中的异军突起,便在2008年10月依仗资本优势,花高价买下了kaixin.com这个和开心网域名(kaixin001.com)相差无几的域名,做起了另外一个几乎一模一样的山寨版“开心网”。

  诉讼仍存有变数

  愤然不平的开心网遂把陈一舟告上了法庭。原告认为,被告千橡公司在网站名称、网络域名的主要部分、网站的服务功能、服务对象、服务内容均与“开心网”基本相同,而且其首页的设计风格也与原告网站极其相似,这种做法已经构成不正当竞争。

  实际上,在kaixin.com这个域名的混淆下,原开心网开始流失大量的用户,网友开始流向了陈一舟的“山寨”开心网。沾着kaixin.com这个域名的光,在很多并不知情的网民心目中,陈一舟的“山寨”开心网甚至成了正规军,而真正的开心网却成了“抄袭版”。从这个角度不正当竞争事实是非常容易认定的。

  知名律师姚克枫认为该案件如果原告方证据有力,开心网的胜诉几率很大。但是依旧存在变数,姚克枫对记者解释:“由于两家网站的影响力都已经足够大,而且尽管kaixin.com是山寨版,但是在域名注册上的顺序是kaixin.com在前,kaixin001.com在后。千橡很可能利用这个优势反驳开心网的诉讼。”

  律师建议网站取名时先规避风险

  姚克枫表示:“由于开心网没有注册商标,没有明确的知识产权保护,因此不能依据商标法、著作权法来进行诉讼,所以不得不采用不正当竞争这样的理由提起诉讼,实际上是比较遗憾的。”

  为了避免类似开心网这样的遭遇,姚克枫建议各个新兴网站在起名的时候尽可能要起专用名称。他举例,譬如“开心网”中两个关键词都是通用名称,不太可能通过商标注册,如果用专有名称则容易得多,未来也可受到相关商标法保护,法律诉讼也简单得多,而“山寨网站”要付出的法律成本也将比现在高得多。

  实际上,目前互联网行业依靠域名相似,大搞“山寨网站”的现象比比皆是。有消息传言千橡公司陈一舟也在打中国最大BBS网站天涯(www.tianya.cn)的主意,频频和www.tianyan.com域名拥有方接触。恐天涯网也要曝出“双胞案”。

  业内人士分析认为,开心网正式起诉千橡作为2009年互联网反不正当竞争第一案,有助于遏制互联网“山寨风”的泛滥。

  商报记者罗添

                千橡拒退玩家余额 陈一舟被网友批耍流氓
 
2009-05-05 10:52 来源:IT商业新闻网
 
“千橡实在是强大…… 已经在耍流氓了!”连日来,关于千橡网页游戏关闭不退钱的事,被网友在论坛里炒得沸沸扬扬。许多网友对千橡做法表示不满,称“好像之前还真没有人这样做过事啊!”

  据悉,千橡网页游戏《猫扑七龙纪》4月24日突发停服公告后,4月28日该游戏的服务器停止运转,作为游戏的服务商,北京千橡互联科技发展有限公司即猫扑网称,付费玩家可将该游戏余额转入另一游戏中,否则没有任何补偿。

  千橡网页游戏关闭不退钱的作法,引发了众多玩家的质疑,一名多年的玩家说,游戏停服后应将余额退还玩家,而不能强迫玩家玩另一新游戏。此外,就算是玩家愿意将余额转入新游戏,但新游戏只是发放一些道具,只能弥补玩家少部分经济损失。有些玩家称将起诉游戏服务商。那么,从法律角度来说,千橡的做法究竟是否妥当,玩家能否向其索赔?IT商业新闻网记者就此事采访了卓智律师事务所合伙人律师姚克枫。

  对于千橡网页游戏关闭不退钱的做法,姚克枫表示欠妥。他说,“玩家可以依法索赔,玩家与游戏服务商之间建立了服务合同,网民玩家在遵循网络游戏规则下玩游戏,只要没有出现玩家作弊等违约情况,游戏服务商不能擅自关闭,如果因为游戏服务商的原因关闭游戏,服务商应承担赔偿责任,退回网民的游戏余额是最基本的方式,在退回余额后还要赔偿网民玩家的损失。”

  那么,玩家损失赔偿的额度法律是否有明文规定?姚克枫说,“目前我们国家对损失尚无明确的计算标准,一般来说,余额是确定的直接损失,对于其他损失玩家很难举证。但如果有确定证据能够证明还有其他损失的情况下,会得到法律的支持。”

  “法院受理此类案件没有人数和违约金额的任何条件限制,而玩家损失的举证是由玩家自己来承担的。”姚克枫进一步解释说,按照我国法律规定,每个玩家至少应得到游戏余额的。而至于索赔,玩家投入游戏的所有支出可以作为一种损失来要求,但不见得能得到法院支持。他表示,“如果合同中曾有明确的违约金计算方式,玩家也可以要求违约金。”

知识产权在线  QQ群:

83363463

仅探讨知识产权相关问题。其他问题咨询、交流、探讨请加以下QQ群

 

姚克枫律师 咨询 QQ群号:79449798

请注明咨询法律问题,咨询完毕后请自动退群。

相关问题,值班律师将尽力给予解答。因本群为公益性质,如涉及诉讼纠纷请委托当地司法局公布的执业律师。

习水嫖宿幼女案件中司法部门指定辩护不妥

 

近日“习水嫖宿幼女案”已经开庭审理,相关犯罪嫌疑人正在接受法院审判,在此对犯罪嫌疑人犯罪行为不做评判,仅就该案件媒体报道出来的相关问题,有三个地方我认为不妥,在此做一个探讨。

第一:据报道,该案在审理过程中,某些政府官员公开称要在“法律规定的量刑范围内顶格处理”,此种言论违背法治理念,妨碍法院独立审判,不妥。

法官有独立审判案件的权利,法律规定的量刑范围属于法官的自由裁量权,任何人不得干涉,不能妨碍司法公正独立,即便主审法官在判决前都不能说出顶格处理的言论,更不能以未经审判先行定罪的方式来思维,某些官员称要顶格处理的说法不妥,由此可见某些官员的法治理念不强,对官员普法应当早日进行。

对于犯罪嫌疑人的气愤,大家都有,但是不能因为气愤就忽略了法律的存在,忽视了法院独立审判的职能,可见某些官员的某些思想还停留在行政与司法不分的阶段,因此其思想有待提高。由此也可见中国的法治还有很长的路要走。

我们有权以道德的方式来谴责丧尽天良的嫌疑人,但不管发生多么令人发指的案件,此种有违法治理念、干涉法院独立审判的言论(顶格处理)从政府官员的嘴里说出来实在不妥。

第二个:律师拒绝辩护不妥

根据律师法的相关规定:律师接受委托后,无正当理由的,不得拒绝辩护。除非发生“委托事项违法或委托人利用律师提供的服务从事违法活动或委托人隐瞒事实”的情况,律师才有权拒绝辩护。

本案中,律师没有合法理由拒绝辩护,其违反了律师法和律师职业道德。尽管犯罪嫌疑人的行为令人发指,社会影响极其恶劣,但没有法律允许可以拒绝辩护的理由是不得拒绝辩护的,无论多么罪大恶极的人都有其法律规定的合法权益,律师的职责不是说替坏人说话,而是为了实现程序正义,合法维护嫌疑人的合法权利,不能因为怕被没误解,为了怕被骂,就不顾律师法的规定,丧失基本的职业道德。因此本案律师拒绝辩护不妥。

第三:相关部门指定辩护不妥

相关部门为犯罪嫌疑人指定辩护欠妥,根据刑事诉讼法以及相关司法解释的规定,指定辩护分为“必须指定辩护”和“可以指定辩护”两种方式,“必须”指定辩护的有:嫌疑人是盲、聋、哑人或者限制行为能力人或开庭审理时不满十八周岁的未成年人或可能被判处死刑的人。 可以指定辩护的情形比较多,包括:经济困难标准的;共同犯罪案件中,其它被告人已委托辩护人的;有外国国籍的;案件有重大社会影响的等等。

相关部门依据的应该是该案件有重大社会影响,可以指定辩护,但“可以指定辩护”和“必须指定辩护”的适用条件和立法本意不同。

之所以有指定辩护的制度,最主要的为了保障犯罪嫌疑人的合法权益,实现法律的程序正义,“可以指定辩护”的立法本意考虑的是当事人有经济困难或其他困难情况才予以指定的情形,不管是必须指定辩护还是可以指定辩护,如果嫌疑人自己聘请律师的话,则相关部门不应指定或撤销指定。对于可以指定辩护的,应本着节约司法资源的前提下首先应劝说嫌疑人或其家属自己聘请律师。因此我个人认为相关部门的做法欠妥,犯罪嫌疑人基本都是国家工作人员,掏不起律师费的情形微乎其微,因此相关部门此种做法没有合理的使用纳税人的钱(指定辩护国家也要给律师费用,同时司法机关也要走一定的程序浪费一定的资源),没有本着节省国家司法资源的原则来进行,相关部门应首先劝说犯罪嫌疑人自己请律师,但根据报道可以看出,某些司法机关没有这么做,而是直接指定。

就司法实践中“可以指定辩护”这一项制度来看,反而很多家庭困难的嫌疑人并没有得到及时的指定辩护,这与本案并非掏不起律师费的嫌疑人却可以得到国家免费的司法资源的援助来对比起来,必然会导致百姓对司法机关的误解。

 

 

姚克枫  卓智律师事务所 合伙人律师

以上为个人言论,如果有不妥,欢迎指正。

 

 

以下是来源于中国法院网的相关报道:

 

习水嫖宿幼女案开庭律师拒绝为'这种'嫌犯辩护

 昨天830分,震惊全国的贵州习水县公职人员嫖宿幼女案,在习水县法院一审开庭审理,7名犯罪嫌疑人出庭受审,其中包括5名公职人员。此案因涉及未成年人,所以未公开开庭审理,之前也未进行案情通报。

 一些原本由司法部门为被告指定的辩护律师,昨天未出现在庭审现场,我不愿为这种人辩护

被告律师不愿辩护

    据了解,一些原本由司法部门为被告指定的辩护律师,当天未出现在庭审现场,转由其他律师代理。

    我不愿为这种人辩护。一位辞去委托的律师说,他所在的律师事务所,没有一个人愿为此案被告辩护。

  >>官方表态

    量刑要求顶格处理

    这起公职人员嫖宿幼女案,受到贵州省各级各部门重视。在案件侦破期间,贵州省政法委书记、省公安厅厅长崔亚冬多次批示,要求严肃查处此案。

    7日晚,遵义市政法委在习水召开案情通气会。市政法委书记杨舟说,这是一起丧尽天良、社会影响十分恶劣的刑事案件。

    杨舟质问,为什么有黑旅社?为什么有黑老板?从200710月到20088月报案,为什么发案长达一年时间没被发现?此案反映出当前社会管理、干部教育管理、校园周边环境整治、学校内部管理和法制宣传教育不足等问题。

    杨舟要求三问该案:嫌疑人是否全部归案;政法机关是否有不作为情况;此案中是否存在保护伞。对此案要在法律规定的量刑范围内顶格处理,对此类伤天害理、影响极坏的案件必须依法体现从严、从重原则。一旦发现案情重大,需要提级审理的,必须提级处理。

习水县近期将开展打击卖淫嫖娼专项斗争和校园周边环境专项整治,加强学校内部管理,加大干部违法违纪案件查处力度。

来源:中国法院网

 

                        法院建议暴风影音放弃在线播放
    面对侵权败诉,以及法院对其放弃在线视频模式的劝告,暴风影音依旧说“不”。
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   IT商业新闻网讯】面对侵权败诉,以及法院对其放弃在线视频模式的劝告,暴风影音依旧说“不”。

  昨日,这家中国最大的视频播放软件厂商在版权官司上折戟。根据北京市海淀法院判决公告显示,暴风影音被判侵犯广东中凯文化《恋爱高手》国内播放版权,被要求立即停止在线播放服务并赔偿3万元。尽管赔偿并不多,但这是暴风影音从单纯的视频播放软件转型在线视频分享平台后遭遇的首例版权官司。

  值得注意的是海淀法院对于此案的态度。在判决书的第11页中法院方面明确表示,“鉴于此种模式存在较大法律风险,暴风网际(暴风影音出品公司名称)应考虑适当调整”。这是中国法律系统首次对于互联网运营模式给予针对性建议,凸显了在线视频分享模式有着难以弥补的软肋。而面对法院方面劝说其放弃在线视频模式的行为,暴风影音方面的相关人士明确表示,“不会,我们将会一直坚持聚合平台的发展道路”。

  为何法院方面会对一种商业模式予以“劝戒”,而暴风影音又为何拒绝得如此坚决呢?还需回到这起侵权诉讼案件本身。

  据了解,此次暴风影音视频平台为其合作伙伴土豆网《恋爱高手》提供搜索、链接服务,并在播放器界面投放广告,收益与土豆网分成。中凯文化认为该举动侵犯《恋爱高手》国内版权,于是向北京海淀法院提起诉讼并索赔10万元。北京海淀法院经审理认为,暴风影音软件平台播放了《恋爱高手》未经著作权人许可,未支付报酬,侵犯中凯文化的信息传播权,应当停止侵权并依法赔偿损失3万元。这也是暴风影音推出视频分享平台首次遭遇版权官司。

  不过暴风影音方面对此表示,暴风影音仅为内容聚合平台,没有直接为用户提供在线视频内容,所有在线视频影片均由合作伙伴土豆网、激动网及PPS等提供,并强调“至今也没有自己的服务器和宽带”。

  尽管暴风影音矢口否认自己有侵权行为,但是自从去年7月曝暴风影音推出在线视频分享平台软件,宣布进军在线视频领域并与合作视频网站进行广告分成之后,版权风险就开始高企。

  在线视频分享是互联网视频行业遭遇版权诉讼最多的运营模式。目前,在版权方维权力度加大的情况下,版权纠纷将越来越多,几乎达到一天一诉的阶段。尤其是在两个月前以激动网联合80家版权对土豆网侵权诉讼到达高峰,而且几乎所有的诉讼结果均是视频网站败诉赔款而告终。视频网站在生存压力和版权风险之间已经越来越难以保持平衡。

  面对视频分享行业如此高的版权诉讼风险,暴风影音为何还要坚持推出自己的视频分享平台呢?分析人士指出:“暴风影音走视频分享的道路其目的就是为了分享广告利润蛋糕。尽管暴风影音目前装机量超过1亿,但是依靠传统的软件模式已经无法赚钱。而软件互联网化、服务在线化才能赚钱已是业内共识,为大势所趋。暴风影音转型在线模式是为经营所迫。”因此,为了更好地生存,暴风影音是不可能在法院的劝说下放弃在线模式的。

  另外,目前中凯已经委托律师就另外20个被侵权的视频继续向暴风影音追讨。而受到胜诉消息的影响,另一家版权拥有方即将就150段被侵权视频向暴风影音讨个说法。据悉,该机构已经完成了取证工作。看来,一脚踏入在线视频版权雷区的暴风影音要再次经历一场“暴风”了。(编辑:Cherry)

                         律师姚克枫:提高准入门槛 限制网游代练
  2009-03-10 10:10:39IT商业新闻网肖继业评论:
 律师姚克枫认为游戏代练行业在目前没有明文法律禁止的前提条件下应为允许,发执照是为了加强监管,对产业的模式进行有效监督的一种方式,但游戏代理公司需要什么样的条件才能成立并经营还需要继
探索,目前网游代练应当得到有效控制和提高其准入的标准。

    【IT商业新闻网讯】 (记者 肖继业网络游戏是个利润颇高的行业,由此而衍生的相关产业已日益成为一定规模的产业链,近日,全国人大代表、华中师范大学教授周洪宇日前在两会中做出的“网游代练摧残青少年应当取缔”的提议,而这一提案一经曝出,就遭到了资深网游装备交易商林好(化名)的激烈批评,认为影响青少年健康不是网游代练的错,该代表的言论属哗众取宠。而此前,武汉工商部门核发了国内首张游戏代练公司的营业执照,网游代练公司是合法生存还是立即枪毙,成为议论的焦点,律师姚克枫认为游戏代练行业在目前没有明文法律禁止的前提条件下应为允许,发执照是为了加强监管,对产业的模式进行有效监督的一种方式,但游戏代理公司需要什么样的条件才能成立并经营还需要继续探索,目前网游代练应当得到有效控制和提高其准入的标准。

    IT商业新闻网:网络游戏已成为一个很赚钱的产业,围绕这个产业链也衍生了不少相关的产业链,比如游戏代练产业,但游戏产业也是个屡遭诟病的产业,暴力色情以及无节制地贪恋,使青年人身陷其中,引发许多社会问题,但现实是,游戏代练已经成为了一个产业链,和现实世界中的商品生产一模一样,有最底层的代练人员,也有组织生产的代练工作,组织出口贸易公司。甚至衍生出了专业的代理商和销售渠道。对网游代练产业您是如何看待的?

    姚克枫:我个人认为,网游代练不应值得提倡,虽然依据现有法律,这个行业本身并不违法,但国家应考虑及时出台法律法规来限制该行业。退一步讲,即便国家允许该行业存在,国家也应该采用准入制度和针对该行业的特别规范,并制定代练行业适用的人群以及工作人员的年龄和明确工作强度,从保障代练从业人员的健康出发,严格制止青少年、儿童、在校学生成为代练人员,该行业应考虑严格许可制度,即通过一系列的考核措施和严格条件才能准许经营。

    IT商业新闻网:目前的经济危机致年轻人找工作非常难,一些从事网游代练的人员也表示,本来就喜欢打游戏,这样即能满足爱好,又能挣钱,也是解决就业困难的一种方式,对此你如何看待?

    姚克枫:诚然代练可以解决就业问题,网游代练本身也是网络游戏衍生出来的产业,但我们也应该注意到这个行业对网络游戏中应当提倡的公平性的破坏作用,代练行业可以看成是自己找他人帮助打理自己本应亲为的事务,不是自己亲历而为而获得某种级别的本身就损害了游戏的公平竞争,破坏了游戏的正常秩序,成为了谁有钱谁就可以在游戏中占到优势位置,这样看来网游代练对于网络游戏本身所倡导的公平竞争是负面的,是不公平的。

    IT商业新闻网:武汉工商部门核发了一家游戏代练公司的营业执照,探索游戏代练的官方监管模式。这可能是国内首发的游戏代练营业执照,您认为发执照的做法是否应该提倡?

    姚克枫:法不禁止即允许,游戏代练行业在目前没有明文法律禁止的前提条件下应为允许,发执照是为了加强监管,对产业的模式进行有效监督的一种方式,但游戏代理公司需要什么样的条件才能成立并经营还需要继续探索,我认为,目前网游代练应当得到有效控制和提高其准入的标准。

    IT商业新闻网:国内戒网瘾第一人——华中师范大学特聘教授陶宏开表示,发执照等于鼓励孩子玩网络游戏,加深青少年网瘾。但也有人认为,如孩子身陷网络游戏,即使没有网游代练,也一样会身陷其中,单纯地打击网游代练,并不能真正地解决此问题?您是如何看待?

    姚克枫:我个人认为,给网游代练发执照并不代表鼓励青年少玩网络游戏,发执照是对网游代练行业进行监管的方式,当然是否达到有效监管是另外一个层面的意义。如果不发执照,不采取准入制度的话,网络代练会更泛滥,因此我认为发执照和鼓励玩游戏之间没有直接的牵连关系。我认为采取准入制度,有效地引导游戏代练行业是可以的。

    IT商业新闻网:此次人代会上,华中师范大学教授周洪宇提出了政府应当坚决取缔网络代练公司,因为许多从业者都是些年轻人,每天工作时间12小时,是发营业执照将其纳入规范管理,还是将其势为非法取缔,哪种方式更能利于游戏产业的健康发展?

    姚克枫:从个人感情角度讲,我希望取缔网络代练公司,但从现有法律框架下看,在网游代练本身没有触犯禁止性法律规范的前提下,我个人认为采取有效管理,提高准入门槛,逐步限制网游代练更为有利。

    IT商业新闻网:在强调游戏公司,包括网络代练公司的社会责任感的同时,如何才能更有效地让这个产业健康良性的发展?

    姚克枫:国家应及时出台相关法律法规以及规范性文件对此行业加以监管,采取提高准入门槛等方式逐步限制网游代练行业的经营,从社会的最大利益出发,我个人认为网游代练的弊多于利,但最终取缔目前尚无法律依据,目前还是采取积极引导,有效监管的方式更为妥当,在国家充分调研该行业后,从平衡社会利益的角度再看是否应禁止和取消该行业的经营。(编辑:列娜)