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担保部分司法解释(征求意见稿)之商榷(二)受托持有担保物权的要件(汪兴平)

转载 2020-11-19 07:28:11

就担保物权的受托持有,解释第四条规定“有下列情形之一,当事人将有效设立的担保物权登记在第三人名下,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形,债权人主张就该财产优先受偿的,人民法院依法应予支持:

(一)在债券发行时,将为债券持有人提供的担保物权登记在债券受托管理人名下;

(二)在委托贷款合同中,将为债权人提供的担保物权登记在受托人名下;

(三)担保人知道担保物权未登记在债权人名下的其他情形。”

债权人主张对担保物的优先受偿权,该担保物的担保不仅应包含对应的特定被担保债权,而且债权人的债权对担保物享有担保权利应为担保人和担保人的不特定债权人知道或能应知(知道或能应知即实现公示公信,且该债权应具有特定性,至于债权人到底是谁,并不影响债权的权利),从而不致因债权人的担保物权而造成担保人和担保人的不特定债权人发生预期之外的损失(实际上,被担保的债权之债权人是谁并不是特别重要的,除非存在特别的担保关系限制情形,重要的是被担保的债权与担保债权的物权是可以确定和对应的,这一点,我们从担保债权的转让也可以佐证,担保债权转让的,相应的担保权利也一并转让,对于登记的担保物权,担保权利的转移不受登记未变更的影响,这一规则实际说明了登记的担保物权人并非一定就是享有担保物权的真正权利人,只要担保物及对应被担保的债权符合公示公信要求即可)。我们就此分析上述司法解释规定的情形一和二,并据此分析情形三:

情形一:在债券发行时,将为债券持有人提供的担保物权登记在债券受托管理人名下。债券发行,债券受托管理人在债券发行前就代表债券持有人办理了债券的担保手续,已经代表了未来的债券持有人接受了债券相应债务的物权担保,并在受托管理期间代表债券持有人处理与债券发行人对债券对应的债券权利管理。就债券持有人和债券受托人的关系,一是持有的债券包含在受托管理的债券范围内,为担保物权所覆盖的担保范围,二是担保人知晓债券受托人代为持有担保物权,三是担保人的其他债权人在其债权实现前能应知担保物权对应的债务包括债券持有人持有的债券,因此,该担保物权保护债券持有人的债权并不违反物权的公示公信原则,不会造成不特定第三人的预期之外的损失。

情形二、在委托贷款合同中,将为债权人提供的担保物权登记在受托人名下。委托贷款的名义放款人为受托人,实际放款人为债权人,债务人为借款人,担保人知晓所担保的贷款债务,而且,委托贷款之借款人的其他债权人在债权实现前应知担保物权对应的债务为该贷款债务。

对于第四条规定的第三种情形,“担保人知道担保物权未登记在债权人名下的其他情形”,并不符合我们从情形一和情形二抽象出来的担保物权存在的全部上述要件。虽然第四条适用的前提条件有“当事人将有效设立的担保物权登记在第三人名下”且“担保人知道担保物权未登记在债权人名下”,但欠缺债权人的债权包括在担保物权对应的债权范围内的规定,以及担保人的其他债权人能够知晓债权人的债权包括在登记的担保物权对应的债权范围内,后一条件是债权具有担保物权担保的根本条件,因为只有如此,才能保障不特定的社会公众基于善意而不会损害债权人的担保物权,也不必担心无意中侵害担保物权而应承担侵权责任,并因此保障交易安全。是故建议情形(三)可修改为:“担保人知道担保物权未登记在债权人名下,且债权人的债权在担保物权所担保的第三人名下债权范围的其他情形”。


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