毛开云:变性女遭性侵能否倒逼刑法修改强奸罪？

             

    据《安徽商报》报道：在合肥从事按摩服务的变性女小芳（化名），自称6月10日晚上去一酒店给客人提供服务时，遭对方胁迫，两度遭遇性侵，事后又被逼微信转账100元给了对方。男子逃走后，小芳第一时间报警，辖区刑警部门立即介入调查，并很快将嫌疑人抓获。（6月14日中安在线）

    变性女遭性侵，算不算强奸？这在我国有争论，而在其他一些国家是没有争论的。那么，变性女遭性侵能否倒逼刑法修改强奸罪呢？

    变性女虽然变性成了女人，但在我国的法律意义上，并不是真正的“妇女”。国家司法解释中，对“妇女”的定义，究竟该按DNA信息还是性器官来定义，不太好讲。因此，变性女不太好直接定义为“妇女”。

    然而，根据国家相关司法解释，强奸罪是指违背妇女意志，使用暴力、胁迫或者其他手段，强行与妇女发生性交的行为，或者故意与不满14周岁的幼女发生性关系的行为。按照这个司法解释，既然变性女不好定义为“妇女”，那么，变性女遭性侵就很难算强奸。

    变性女遭性侵很难算强奸，只能算猥亵。国家刑法修正案九第237条规定，以暴力、胁迫或者其他方法强制猥亵他人或者侮辱妇女的，处五年以下有期徒刑或者拘役。也就是说，猥亵既可以发生在男女之间，也可以发也于同性之间，无论猥亵对象是妇女、儿童还是男性，都构成本条规定的犯罪。所以，变性女遭性侵只能按照猥亵罪处理。

    但是，猥亵罪和强奸罪在量刑方面差异很大，强奸罪中将男性受害者排斥在外，是对男性的不公平，甚至涉嫌性别歧视。近年来，关于将性侵男性纳入强奸罪的呼声此起彼伏：2015年8月7日中国青年网报道，国内9家公益机构联名提交刑法修改建议，将强奸罪的犯罪对象扩大到所有人，即包括男性以及性少数人群；每年全国两会上，都有人大代表、政协委员建议，将男性纳入强奸罪受害者范围。然而，在我国法律中，这个盲点依然存在。

    不可否认，这些年，男性受到性侵的案件在不断增多，其危害程度不亚于女性受到性侵。比如，2011年，广州市越秀区检察院向媒体通报一起猥亵儿童罪案：已成家、有半岁大儿子的阿明（化名），对经常来他家玩的邻居9岁小男孩进行鸡奸，造成小孩肛裂，事后辩称对方是做俯卧撑撞伤。阿明的行为对小孩的身心造成巨大伤害，但这类案件因法律空白而无法处理，最终阿明被判猥亵儿童罪，一审判处其有期徒刑三年四个月。

    强奸罪是最为严重、社会危害性最大的刑事犯罪之一，历来是司法机关打击的重点，立法机关对这一犯罪的惩治不应该再有死角，但愿变性女遭性侵能够倒逼刑法修改强奸罪！

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