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民间借贷及借款合同案件有哪些常见应对思路?

(2018-12-10 12:02:53)
标签:

民间借贷

借款合同纠纷

常见代理思路

郑江梅

郑江梅律师

分类: 办案札记

    编者按:民间借贷和借款合同纠纷比较常发,有哪些常见应对思路呢?一是全面核减本金,二是校减利息、逾期利息和各项违约责任等的数额,三是审查各主体的责任。文中提及案件系律师作为实习律师阶段办的案子,近期出了终审判决,一审部分胜,二审我方继续上诉,乘胜追击再下一城:本金在一审减15万基础上再减68876元;利息在减9千后每月再减1377.52元;打脱其中一被告的全部责任;时间推延2年多。助暂时艰难的民营企业达到上诉目的。案件的一些答辩和上诉角度,既是本案的关键点,也是该类型案件常见的代理思路。

一起简单的公司向个人的借款合同(民间借贷)纠纷,律师代理公司作为被告原本没有什么亮点可言,但是该案被告公司作为一家专业的电工钢冲片生产的民营企业,也是涉及高科技产业、拥有公益项目产品的、同时市政府重点扶持的两大企业之一,经营暂时困难,希望能适度延缓还款利于资金周转和企业经营,更好的还款。代理过程中,律师研究案件细节,发现了可作为之处,取得几项成果,结果让当事人满意。

民间借贷及借款合同案件有哪些常见应对思路?

民间借贷及借款合同案件有哪些常见应对思路?

1本金大幅度核减。本案本金在一审核减15万基础上再减68876元,答辩和上诉角度在于,利息不能预先在本金中扣除。同时,除应支付偿还利息外,超出的部分应当作为偿付本金。借款、还款数额较多,资金来往频繁,计算过程较为细节和复杂,容易出错,即使一审判决也有误判,二审才得以纠正。

所依据的主要法律依据有:《中华人民共和国合同法》第二百一十条:“自然人之间的借款合同,自贷款人提供借款时生效”、第二百条:“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的,应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。”

 

《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条“本规定所称的民间借贷,是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为”、第九条“具有下列情形之一,可以视为具备合同法第二百一十条关于自然人之间借款合同的生效要件:(二)以银行转账、网上电子汇款或者通过网络贷款平台等形式支付的,自资金到达借款人账户时”、第二十七条“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额,一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的,人民法院应当将实际出借的金额认定为本金”。

民间借贷及借款合同案件有哪些常见应对思路?

2、利息和逾期利息等相应核减核算。本案利息在减9千后每月再减1377.52元。答辩和上诉的角度在于,不应以原先约定的本金数额计算,而以实际借款数额如实计息。

主要法律依据有:

《中华人民共和国合同法》第二百一十一条第二款“自然人之间的借款合同约定支付利息的,借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定”、第二百条:“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的,应当按照实际借款数额返还借款并计算利息”。第一百一十四条第二款规定“约定的违约金过分高于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”

《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条“借贷双方约定的利率未超过年利率24%,出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的,人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%,超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的,人民法院应予支持”。第三十条规定“出借人与借款人既约定了逾期利率,又约定了违约金或者其他费用,出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用,也可以一并主张,但总计超过年利率24%的部分,人民法院不予支持。”

 

 

 3、其中一被告无须再针对《借款合同》承担抵押担保责任。本案判决书明确“在两笔借款本金中,被告唐某某仅担保10万元借款本息,而被告一公司已经向原告偿还了20万元借款本金,双方均未对该20万元偿还哪一笔借款本金作出明确意思表示,本院依法确认该20万元先偿还担保数额最少的债务,即优先偿还唐某某提供担保的10万元借款本金”。

律师所依据的法条并不常见常用但很重要:《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释()第二十条规定:“债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务,应当优先抵充已到期的债务;几项债务均到期的,优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务;担保数额相同的,优先抵充债务负担较重的债务;负担相同的,按照债务到期的先后顺序抵充;到期时间相同的,按比例抵充。但是,债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。”

 

民间借贷及借款合同案件有哪些常见应对思路?


作者:郑江梅律师,湖南闻胜律师事务所专职律师。专业代理民商事案件等,联系电话:15116169149

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