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私募基金管理人备案重要问题解析

(2019-10-22 08:41:33)

 

私募基金管理人备案重要问题解析

 

北京市华城律师事务所  杨勇律师 

电话:15901052625

微信:yangyong15901052625

 

第一章 主体

 

一、管理人的企业类型

 

根据《证券投资基金法》第12条的规定,基金管理人由合法设立的公司或者合伙企业担任。因此管理人的组织形式可以采取股份有限公司、有限责任公司或者合伙企业的形式,不能是自然人。

原则上中基协并未禁止普通合伙企业申请登记为私募基金管理人,但鉴于合伙人要对普通合伙企业的债务承担无限连带责任的规定,实践中管理人基本不采取普通合伙企业形式。

从规范公司治理、提升公司内控水平、合规经营的角度,建议申请机构尽量采取有限公司的形式。

 

二、特殊类型公司申请备案

 

1、收购包含公司名称中“投资”字样的壳公司备案

 

众所周知,目前全国大部分地区新设投资类公司在不少地区受到一定地限制,所以试图通过收购已经成立的投资类公司,再以该主体申请管理人登记的情形较常见。

若壳公司及其变更前控股股东、关联方在收购前曾经营冲突行业,根据《私募基金管理人登记须知》的规定,属于不予登记的情形。建议在收购投资类壳公司的时候聘请专业的中介机构进行尽职调查。

对被收购壳公司的经营情况的尽职调查,可以通过查阅审计报告、银行流水、重大合同,以及与变更前实际控制人访谈,并结合网络公开查询等多种方式,核查壳公司及其变更前控股股东和关联方实际业务情况。必要时,可以走访相关政府部门。

 

【反馈意见举例】请律师核查申请机构是否在一年内进行主要出资人及实际控制人变更,若有请在法律意见书中详细阐述股权变更缘由,同时需核查并说明变更前机构关联方中是否有从事《私募投资基金登记备案的问题解答(七)》规定的与私募基金属性相冲突的业务。

 

2、以存续期较长公司申请管理人

 

对于设立时间较长的公司申请管理人备案的,需要律师对设立后至申请时点的业务情况做核查,对存在重大债务、上一年度有大额收入的,核查债务发生的原因,收入与现有经营业务的关系。鉴于对管理人专业化的要求,申请备案前,申请人应不存在尚未履行完毕的与管理人职责无关的合同,不得存在到期未清偿债务、资产负债比例较高、大额或有负债等可能影响申请人正常运作的情形。

 

【反馈意见举例】 公司成立时间较早,且财务信息中上一年度有大额资产负债,请说明该资产负债来源及其与现有公司经营的关系,并核查该业务是否符合私募机构专业化经营的要求。

 

3、外资企业申请管理人

    

目前规定禁止外商独资以及合资的公司担任私募基金管理人。申请证券类的,对境外股东需要符合《私募基金登记备案相关问题解答(十)》的要求。

 

三、申请人的公司名称和经营范围

 

根据《私募基金管理人登记须知》(2018.12更新)和《私募投资基金登记备案的问题解答(七)》,私募基金管理人的名称和经营范围中应当包含“基金管理”、“投资管理”、“资产管理”、“股权投资”、“创业投资”等相关字样。实践中我们建议申请人的经营范围限定在“基金管理”、“投资管理”、“资产管理”、“股权投资”、“创业投资”几个有限范围,不再添加其它内容。

 

目前尚无法律、法规和协会自律规则对申请人经营范围中不能包括哪些内容作出规定,从协会的反馈意见看,包含“咨询”、“管理”等经营范围的,会被要求整改。不过,近期备案的部分股权类和资产配置类管理人在经营范围中均包含“咨询”且备案通过的案例,比如201978日备案的四川弘富股权投资基金管理有限公司(股权类),其经营范围为:受托管理股权投资企业,从事投资管理及相关咨询服务。(不得从事非法集资、吸收公众资金等金融活动)(依法须经批准的项目,经相关部门批准后方可开展经营活动)。

 

资产配置类管理人经营范围的问题,目前通过协会备案的资产配置类管理人仅有5家,其经营范围分别是:

珠海横琴金晟硕业投资管理有限公司投资管理、资产管理、股权投资、创业投资、基金管理、投资基金(私募基金管理人未完成在中国证券投资基金业协会登记的,不得开展私募基金业务)。(依法须经批准的项目,经相关部门批准后方可开展经营活动)

浙江玉皇山南投资管理有限公司投资管理,资产管理。(该公司对冲基金业务仅限非公开募集设立的私募对冲基金)(依法须经批准的项目,经相关部门批准后方可开展经营活动)

中国银河投资管理有限公司投资业务;资产管理。(依法须经批准的项目,经相关部门批准后方可开展经营活动)(企业依法自主选择经营项目,开展经营活动;依法须经批准的项目,经相关部门批准后依批准的内容开展经营活动;不得从事本市产业政策禁止和限制类项目的经营活动。)

深圳乐瑞全球管理有限公司 投资管理;投资兴办实业(具体项目另行申报);投资咨询、投资顾问。(以上法律、行政法规、国务院决定禁止的项目除外,限制的项目须取得许可后方可经营)

信银(深圳)投资管理有限责任公司 受托资产管理、投资管理(不得从事信托、金融资产管理、证券资产管理及其他限制项目);受托管理股权投资基金(不得从事证券投资活动;不得以公开方式募集资金开展投资活动;不得从事公开募集基金管理业务);股权投资;投资咨询

 

四、注册地和实际经营地

 

1、登记注册地

   

基金管理人选择登记注册地主要考虑一下几个问题:

1)当地能否注册“投资”类公司

据我们了解,目前全国大部分地区还没有开放“投资”类企业的登记注册,但一些省市设立的基金小镇,对符合一定条件的投资类公司在经过金融局预审后,可以注册,根据投中的统计,截止20188月全国目前有61个基金小镇。但此类基金小镇对入住的企业也有一些要求,比如实缴出资和认缴出资、股东和实控人的背景、高管的从业经历等。

2)当地是否具有税收等优惠扶持政策

国内基金小镇的优惠政策主要体现在登记注册服务、税收奖励(返还)、落地奖励,以及人才落户和购房、租房补贴等。

3、对管理人信用的背书

一线城市和东部沿海经济发展较好的城市对申请人有一定的资信背书作用,且政策相比其他地区稳定。

4、人才选聘的问题

协会对申请人高管的从业经历要求相对较高,经济发展欠佳的地区很难招聘到合格的高管,因此对注册地与实际办公地在同一城市的申请人来说,建议选择一线城市和沿海发达地区城市注册。

 

2、实际办公地

    

现有规定没有要求管理人的登记地址与实际办公地址一致但对办公场所的独立性有一定的要求。

《私募基金管理人登记须知》(2018.12更新)规定:(三)【办公地要求】申请机构的办公场所应当具备独立性。申请机构工商注册地和实际经营场所不在同一个行政区域的,应充分说明分离的合理性。申请机构应对有关事项如实填报,律师事务所需做好相关事实性尽职调查,说明申请机构的经营地、注册地分别所在地点,是否确实在实际经营地经营等事项。我们建议:

1)申请人与关联方在同一栋(层)楼办公的,必须为申请人物理隔离出独立办公区域,办公区域的空间应能满足目前及一段时间内申请人员工正常办公需要。

2)申请人办公场所产权人为控股股股东或关联方的,除了要求管理人提供如房屋租赁合同(建议租期长于1年)、房租缴纳凭证、租赁房屋的产权证明、物业管理合同及缴费发票等常规资料外,还需要发过去产权方出具不存在利益输送的承诺函。

 

【反馈意见举例】前台照片应体现贵机构与固定、专业、独立的办公场所的必然联系,请律师尽调并出具是否符合独立、合规的结论性意见。(建议多角度拍摄并在法律意见书中补充房屋租赁合同。)

【反馈意见举例】请律所核实申请机构是否存在与股东或关联方共用办公场所的情况,请说明申请机构如何保持人员、财产和运营独立性,如何实现办公场地和人员的隔离。

 

五、注册资本金的实缴与认缴

根据协会目前的审核要求,管理人的实缴注册资本金不得低于认缴注册资本金的25%,且能满足管理人6个月以上的正常经营。

 

实务中,除了部分特殊的管理人比如国家大基金等,我们一般建议管理人的注册资本认缴1000万,实缴300万。在此基础上,管理人要说明实缴资本如何支持公司6个月的经营的各项开支,比如房租、人员工资、办公设备的购买,展业所需要的支出等。

 

但一些特殊的管理人对注册资本金的认缴与实缴有不同的规定,比如:

1、根据发改委《政府出资产业投资基金管理暂行办法》的规定,管理政府出资产业基金的管理人,实缴注册资本不得低于1000万元。

2、QFLP试点地区的规定对管理人认缴注册资本金的特殊要求。比如《深圳市外商投资股权投资企业试点办法》第七条规定:外商投资股权投资管理企业注册资本(或认缴出资)不低于200万美元等值货币,出资方式限于货币。注册资本(或认缴出资)应当在营业执照签发之日起3个月内到位20%以上,其余部分应当自企业成立之日起2年内到位。

3、基金小镇对入驻有资本金的特殊要求。

 

管理人还应当注意,随着备案时间的延长,协会可能在数次反馈后,备案前要求管理人提供申请试点后银行流水,以核查是否利用了过桥资金、是否存在抽逃资金等情况。

 

【反馈意见举例】请申请机构股东出具出资能力证明,出资能力证明应详细说明股东的合计出资能力如何与申请机构的认缴资金相匹配,法律意见书中应对此发表结论性意见(法律意见书应对各项收入来源合并计算并论述,其中银行存款需要说明对应的收入来源,并提供相关证明材料;如涉及企业资产,应说明该企业的资产负债情况以及申请机构从该企业获得的资本来源),结论性意见应有相关尽职调查依据。

【反馈意见举例】请申请机构股东出具出资能力证明,出资能力证明应详细说明股东的合计出资能力如何与申请机构的认缴资金相匹配,法律意见书中应对此发表结论性意见(已出资部分及未出资的部分均请提供【资金来源的构成说明及来源相关证明材料】,包括但不仅限于:个人或配偶工资收入出具银行流水或个税缴纳凭证;投资收益出具对账单;不动产投资收益提供买入和卖出合同及银行转账流水;不动产应说明是否存在抵押贷款等情况(请勿仅上传银行存款证明或者汇款记录等);如为父母赠与,请提供无偿赠与协议,并提供父母的出资能力证明)。

 

 

第二章 股东、实际控制人和关联方

 

一、股东

 

根据《私募基金管理人登记法律意见书指引》:“律师应该了解申请机构股东的股权结构情况。申请机构是否有直接或间接控股或参股的境外股东,若有,律师需说明穿透后其境外股东是否符合现行法律法规的要求和中国基金业协会的规定。”

1、申请机构的出资人、实际控制人不得为资产管理产品

 

2、股东的经营范围和实际经营业务不能包括冲突行业

 

根据《私募投资基金登记备案的问题解答(七)》和《私募基金管理人登记须知》申请人及其关联方不允许从事民间借贷、民间融资、配资业务、小额理财、小额借贷、P2P/P2B、众筹、保理、担保、房地产开发、交易平台等冲突业务。

另外,对于申请管理人登记机构的控股股东和挂联发经营范围包含“基金管理”“投资管理”“资产管理”“股权投资”“创业投资”等字样的,协会反馈要求在法律意见书中梳理该等股东关联方的实际业务情况,是否属于私募基金管理人、与申请是否存在业务往来,是否存在关联交易和利益输送等。

 

4、股东的出资来源合法和出资能力要求

 

根据近期的反馈意见来看,协会在逐步加强对新申请机构的股东出资能力的核查。出于对投资人利益的保护,申请人股东的出资能力在一定程度上亦能反映申请机构未来应对风险的能力。关于股东出资能力需要注意以下几点:

(1)需要全部股东提供出资能力证明,而非仅控股东或大股东;

(2)出资能力证明涵盖股东认缴全部注册资本,而非仅针对尚未实缴部分;

(3)股东出资能力证明材料应当具有一定合理性,比如自然人股东的的工作经历、投资经验,法人股东的既往经营状况等。

 

5、股东中有合伙企业等非法人单位的,需要按照上述标准穿透核查

 

【反馈意见举例】法人股东:请申请机构股东出具出资能力证明,出资能力证明应详细说明股东的合计出资能力如何与申请机构的认缴资金相匹配,法律意见书中应对此发表结论性意见(法律意见书应对各项收入来源合并计算并论述,其中银行存款需要说明对应的收入来源,并提供相关证明材料;如涉及企业资产,应说明该企业的资产负债情况以及申请机构从该企业获得的资本来源),结论性意见应有相关尽职调查依据。

【反馈意见举例】自然人股东:请申请机构股东出具出资能力证明,出资能力证明应详细说明股东的合计出资能力如何与申请机构的认缴资金相匹配,法律意见书中应对此发表结论性意见(已出资部分及未出资的部分均请提供资金来源的构成说明及来源相关证明材料,包括但不仅限于:个人或配偶工资收入出具银行流水或个税缴纳凭证;投资收益出具对账单;不动产投资收益提供买入和卖出合同及银行转账流水;不动产应说明是否存在抵押贷款等情况(请勿仅上传银行存款证明或者汇款记录等);如为父母赠与,请提供无偿赠与协议,并提供父母的出资能力证明)。

 

6、外资管理人要注意对股东的特殊要

 

根据中基协《私募基金登记备案相关问题解答(十)》,申请机构的境外股东需为所在国家或者地区金融监管当局批准或者许可的金融机构,且境外股东所在国家或者地区的证券监管机构已与中国证监会或者中国证监会认可的其他机构签订证券监管合作谅解备忘录;外资申请机构及其境外股东最近三年没有受到监管机构和司法机构的重大处罚。申请机构存在境外实际控制人的,其境外实际控制人也应当符合上述条件。

 

二、实际控制人

 

    1、实际控制人的认定标准

 

协会对管理人实际控制人的认定标准与IPO的有些不同。根据《资产管理业务综合报送平台操作手册》第1.3条的规定,“实际控制人指控股股东或能够实际支配企业行为的自然人、法人或其他组织”。新系统内进行操作时,实际控制人部分系统提示“认定实际控制人应一直追溯到最后的自然人、国资控股企业或集体企业、上市公司、受国外金融监管部门监管的境外机构”。《私募基金管理人登记须知》(2018.12更新)规定,实际控制人、出资人不得是资产管理产品。实际控制人应一直追溯到最后自然人、国资控股企业或集体企业、上市公司、受国外金融监管部门监管的境外机构。在没有实际控制人情形下,应由其第一大股东承担实际控制人相应责任。

 

实际控制人的认定标准,可以从以下两个角度考虑:

(1)持股比例。持股比例超过51%的股东,如果是自然人股东可以直接认定为实际控制人;如果是法人股东则根据认定标准追溯至自然人、国有控股企业等;

(2)通过股权比例结合协议控制、董事会席位安排等认定实际控制人。对从持股比例上看为第一大股东,但与第二大股东之间持股比例较近,难以会直接认定为实际控制人的,建议根据一致行动协议、董事会席位的控制权等因素综合判断实际控制人。

 

根据系统填报的要求,管理人申请备案时需要上传实际控制人与管理人之间控制关系图。控制关系图一般要体现实际控制人通过股权设置实现控制管理人的结构,比如股权比例等。实际控制人为自然人的,需要签字;实际控制人为法人的,加盖公章和法定代表人签字。

 

反馈意见举例】实际控制人是指控股股东(或派出董事最多的股东、互相之间签有一致行动协议的股东)或能够实际支配企业行为的自然人、法人或其他组织。认定实际控制人应一致追溯到最后的自然人、国有控股企业或集体企业,上市公司、受国外金融监管的境外机构。可以为共同实际控制。在符合上述要求的前提下,实际控制人可按照下列情形进行认定:a、持股50%以上的;b、通过行使表决权能够决定董事会半数以上成员当选的;c、通过投资关系、协议或者其他安排能够实际支配公司行为且表决权持股50%的;d、合伙企业的执行事务合伙人;e、在无法满足前述认定标准时,可以在系统中填报“第一大股东”,由其第一大股东承担相应的责任。

 

 

2、无实际控制人的处理

 

《私募基金管理人登记须知》(2018.12更新)规定,在没有实际控制人情形下,应由其第一大股东承担实际控制人相应责任。

 

三、关联方

 

1、关联方的认定标准

 

《私募基金管理人登记法律意见书指引》规定:申请机构是否存在子公司(持股 5%以上的金融企业、上市公司及持股 20%以上的其他企业)、分支机构和其他关联方(受同一控股股东/实际控制人控制的金融企业、资产管理机构或相关服务机构)。若有,请说明情况及其子公司、关联方是否已登记为私募基金管理人。

《私募基金管理人登记须知》(2018.12更新)规定:(一)【关联方定义】申请机构若存在子公司(持股 5%以上的金融机构、上市公司及持股 20%以上的其他企业)、分支机构、关联方(受同一控股股东/实际控制人控制的金融机构、私募基金管理人、投资类企业、冲突业务企业、投资咨询及金融服务企业等),法律意见书应明确说明相关子公司、分支机构和关联方工商登记信息等基本资料、相关机构业务开展情况、相关机构是否已登记为私募基金管理人,与申请机构是否存在业务往来等。

 

已经设立的合伙企业,拟作为基金产品的,不属于关联方。

关联方

具体标准

 

子公司

持股5%以上金融机构

上市公司

持股20%以上的其他公司

分支机构

 

其他关联方

受同一控股东、实际控制人控制的金融机构、私募基金管理人、投资类企业、冲突业务企业、投资咨询及金融服务企业

 

2、关联方冲突业务限制

 

《私募基金登记备案的问题解答(七)》规定:根据《私募投资基金监督管理暂行办法》(以下简称《暂行办法》)关于私募基金管理人防范利益冲突的要求,对于兼营民间借贷、民间融资、配资业务、小额理财、小额借贷、P2P/P2B、众筹、保理、担保、房地产开发、交易平台等业务的申请机构,这些业务与私募基金的属性相冲突,容易误导投资者。为防范风险,中国基金业协会对从事与私募基金业务相冲突的上述机构将不予登记。上述机构可以设立专门从事私募基金管理业务的机构后申请私募基金管理人登记。经金融监管部门批准设立的机构在从事私募基金管理业务的同时也从事上述非私募基金业务的,应当相应建立业务隔离制度,防止利益冲突。

 

实践中,对关联方从事冲突业务的,协会也不予备案。因此律师在尽职调查过程中,应注意核查关联方的经营范围和实际经营业务,若关联方中存在从事冲突业务的,经在申请前调整股权结构。

 

3、关联方的同业和同质化问题

 

《私募基金管理人登记须知》(2018.12更新)规定:(五)机构关联方相关要求

1、【关联方同业竞争】申请机构的子公司、分支机构或关联方中有私募基金管理人的,申请机构应在子公司、分支机构或关联方中的私募基金管理人实际展业并完成首只私募基金备案后,再提交申请机构私募基金管理人登记申请。

2、【关联方为投资类公司】申请机构的子公司、分支机构或关联方存在已从事私募基金业务但未登记为私募基金管理人的情形,申请机构应先办理其子公司、分支机构或关联方私募基金管理人登记。

3、【同质化要求】同一实际控制人下再有新申请机构的,应当说明设置多个私募基金管理人的目的与合理性、业务方向区别、如何避免同业化竞争等问题。该实际控制人及其控制的已登记关联私募基金管理人需书面承诺,在新申请机构展业中出现违法违规情形时,应当承担相应的合规连带责任和自律处分后果。同一实际控制人项下再有新申请机构的,申请机构的第一大股东及实际控制人应当书面承诺在完成私募基金管理人登记后,继续持有申请机构股权或实际控制不少于三年。

 

反馈意见举例】申请机构的实际控制人已有私募基金管理人,请详细说明设置多个私募基金管理人的目的与合理性、业务方向区别、如何避免同业化竞争等问题。

反馈意见举例】请贵机构实际控制人及其控制的已登记关联私募基金管理人出具书面承诺函,承诺若申请机构展业中出现违法违规情形时,应当承担相应的合规连带责任和自律处分后果。

反馈意见举例】贵机构所属集团公司已有登记成功的私募股权基金管理人,请核实并说明集团公司下设多家同类型私募基金管理人的目的、合理及必要性,各自投资方向有何不同,如何避免同类型私募基金管理人之间的利益输送及同业竞争。建议集团内统筹规划开展私募业务,如贵机构为特殊目的主体(spv)则无需申请登记私募基金管理人;

 

四、股权代持问题

 

《私募基金管理人登记须知》(2018.12更新)规定:(一)【严禁股权代持】申请机构出资人应当以货币财产出资。出资人应当保证资金来源真实合法且不受制于任何第三方。申请机构应保证股权结构清晰,不应当存在股权代持情形。出资人应具备与其认缴资本金额相匹配的出资能力,并提供相应的证明材料。

 

 

(五)股权结构

《私募基金管理人登记须知》(201812月更新)规定:【股权架构要求】申请机构应确保股权架构简明清晰,不应出现股权结构层级过多、循环出资、交叉持股等情形。协会将加大股权穿透核查力度,并重点关注其合法合规性。

 

【反馈意见举例】多层股权架构的原因及合理性。

 

 

第三章 高管及从业人员

 

一、高管的范围

 

协会对高管的认定与公司法的规定不一致,甚至协会不同的文件中对高管范围的认定也略有差异。

文件名称

高管

关于进一步规范私募基金管理人登记若干事项的公告

法定代表人或执行实务合伙人委派的代表、总经理、副总经理以及合规风控负责人

私募基金管理人登记和基金备案办法(试行)

前款所称高级管理人员指私募基金管理人的董事长、总经理、副总经理、执行事务合伙人(委派代表)、合规风控负责人以及实际履行上述职务的其他人员。

私募基金管理人法律意见书指引

高管人员包括法定代表人\执行事务合伙人委派代表、总经理、副总经理(如有)和合规\风控负责人等。

 

根据上述规定,管理人的高管是指:董事长或执行董事、总经理、副总经理(如有)、法定代表人或执行事务合伙人委派的代表、合规风控负责人,以及实际履行上述职责的人。

 

二、高管的任职条件

 

《私募基金登记备案相关问题解答(十五)》:申请机构应具有不少于两名三年以上资产配置工作经历的全职高级管理人员,或者具有不少于两名五年以上境内外资产管理相关经验(如投资研究、市场营销、运营、合规风控或者资产管理监管机构或者自律组织工作经历等)的全职高级管理人员。

 

对申请证券类管理人的,投资人员需在具备从事相关证券投资、期货投资从业经历的基础上,协会在反馈中要求进一步提供近三年连续六个月以上可追溯的投资业绩证明。

 

从我们的经验看,目前协会对管理人高管的任职资格要求越来越高,近来有多个管理人在备案过程中因高管不具备履行受托义务的专业能力被否的案例,这一点在非一线城市实际办公的管理人中尤为明显。

从近期基金业协会反馈来看,其不仅要求列明高管的学习、工作履历,更加关注高管是否在实践上具有充足的从业经验,保证业务开展中的募集销售、投研决策、合规风控各环节的技术支持。经办律师可在法律意见书中对高管人员的基金、证券及其他金融领域的从业经验、工作业绩、业务能力等方面进行详细披露以说明其实际具有基金管理业务的从业能力;亦可结合各业务环节说明申请机构的岗位分工(包括申请机构内其他工作人员)、操作流程、外包计划等可以满足其开展私募基金管理业务的需要。

 

管理人在招聘高管的时候,建议考虑如下因素:

(1)基金从业资格。股权类的要求法定代表人和风控负责人必须有基金从业资格;证券类的要求法定代表人、总经理、副总经理和风控负责人均需要取得从业资格证。

(2)学习经历:专业方向上,金融、法律和财会方面,是否取得专业的执业证书,比如律师执业证、注册会计师等。学历和毕业院校方面,较高的学历和较为知名院校毕业的背景,在备案时会有一定的优势。

  【反馈意见举例】高级管理人员的从业经历应当具备完整性、连续性。高级管理人员工作经历应当从毕业后首份工作开始,直至目前在申请机构任职。系统填写的工作经历精确至某月某日,工作经历的前后两份工作月份应当连续,如出现无工作经历的空白月份,需说明原因。

【反馈意见举例】 根据《私募投资基金管理人内部控制指引》第十一条,从事私募基金管理业务相关工作人员应具备与岗位要求相适应的职业操守和专业胜任能力。请在补充法律意见书中详细说明申请机构目前的高管人员、团队员工在其岗位或私募投资基金领域的专业能力,负责风控工作的高管和员工需要特别说明其相关工作经历及岗位胜任能力。如涉及相关经历或投资经验,请进一步提供证明材料;

【反馈意见举例】请在补充法律意见书中详细说明申请机构目前的高管人员、团队员工在证券投资领域的专业能力,负责风控工作的高管和员工需要特别说明其相关工作的专业能力。如涉及相关经历或投资经验,请进一步提供证明材料(如相关管理规模,历史业绩,从业经验等)。为保证管理人登记顺利进行,建议引入专业金融人才完毕后再来申请;

【反馈意见举例】高管任职证明请上传劳动合同和社保局盖章的社保证明(社保证明应为社保局出具(体现缴纳公司及人员姓名),请提供申请机构或申请机构委托的专业人力资源服务公司为高管缴纳社保的证明材料(人力资源服务公司代缴的,申请机构与人力资源公司签订的代缴协议应列出代缴员工姓名及身份证号))。

 

(3)高管不得再在非关联私募机构兼职。在关联私募机构兼职的,协会可以要求说明兼职的合理性、胜任能力、如何公平对待服务对象等。对在一年内变更过两次以上任职机构的高管,协会将重点关注写变更原因。法定代表人可以兼职,。

高管兼职的行业限制:

行业

是否有关联关系

是否可以兼职

私募机构

(管理人、基金)

可以

不可以

冲突行业

不可以

非冲突行业

可以

 

高管的人员兼职限制:原则上仅允许法定代表人适当兼职,其他高管减值的,除了要符合上述要求外,总人数不得高于全部高管人数的二分之一;风控负责人禁止兼职。

 

(4)从公募基金管理公司离职,转而到私募基金管理人任职基金经理,需要满足3个月静默期的规定。

 

2、出资人不担任高管的情况

 

对控股股东为自然人,却不担任公司高管的,协会要求反馈不担任高管的理由以及在不担任高管的情况下如何实现对公司的控制。

 

【反馈意见】申请机构的实际控制人不担任高管,请说明申请机构实际控制人如何在不担任公司高管的情况下参与公司经营管理。若不参与公司经营管理,请出具加盖公司公章的确认说明

 

 

(三)风控负责人

 

前台的募集、投资和后台的风险控制是相互制衡的架构,故不能由同一人承担。依据《公告》相关规定,经办律师应核查申请机构的合规/风控负责人在其履行岗位职责中是否具有独立性以及是否参与申请机构的投资业务。这里的投资业务是指公司范围的投资业务(如跟投等),不是指其个人的理财投资业务。

在实践上,如申请机构设置了投资决策委员会,合规/风控负责人是否可以兼任投资决策委员会成员,实务中各种观点都有。但目前还没有协会因此不予备案的案例,因此我的观点,合规/风控负责人参加投资决策委员会或类似的私募基金管理人内部风控机制,不属于从事投资业务但是合规/风控负责人不得参与寻找投资项目等,故合规/风控负责人原则上不得兼任基金经理或投资总监等类似职务。

 

(五)从业人员

 

申请机构应具有满足私募基金业务需求的员工以支持正常运营包括从业人数和业务能力两方面。《私募投资基金管理人内部控制指引》:从事私募基金管理业务相关工作人员应具备与岗位要求相适应的职业操守和专业胜任能力。负责私募合规风控的高级管理人员,应当独立地履行对内部控制监督、检查、评价、报告和建议的职能。根据《私募基金管理人登记须知》(201812月更新),管理人员工总人数不得低于5人。员工是指与管理人签署劳动合同并交纳社保的正式职员。兼职人员不计入员工总人数。

经办律师应在法律意见书中列明所有员工的基本信息,如身份信息、职位、学历、专兼职、委派、劳动合同签署、五险一金缴纳、基金从业资格等情况(建议以列表形式清晰展示后再详细论述)。如果申请机构存在人员兼职情况,经办律师应详细披露相关情况,包括兼职人员就业单位是否已书面同意其在申请机构兼职、兼职是否具有合理性(兼职单位数量、就业岗位不与私募基金管理业务相冲突,不会影响其在申请机构的履职能力)、是否会存在利益输送的可能性等。从近期反馈意见来看,基金业协会对一般从业人员的审核加严,不排除会进一步要求披露所有员工的履历、从业资质等信息。

 一般员工不得在外兼职

【反馈意见举例】请上传全员社保缴纳明细(社保证明应加盖公章,体现社保缴纳单位,如社保非申请机构缴纳,请说明原因;人力资源服务公司代缴的,申请机构与人力资源公司签订的代缴协议应列出代缴员工姓名及身份证号。)

 

【反馈意见举例】按照《基金法》第九条,基金从业人员应当具备基金从业资格。贵机构从事募集、投资(含交易)、风控、运营、研究等职务的员工均应取得基金从业资格。

 

 

 

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