换股重组的个人所得税问题

前天有个律师朋友和我讨论一个关于换股重组的个人所得税问题。考证一番后，分享如下：

某自然人A持有某有限责任公司B的80%股权共800万股，其持股成本（计税成本）为800万元。该部分股权经评估后价值为2400万元。

某上市公司C，目前每股市价10元。

日前，A参与C的非公开发行，将其持有B的股份全部折为C公司的股份240万股。

A所在税务局要求A缴纳个人所得税。但是为什么要缴？缴多少呢？

一、缴不缴税？缴什么税？

1、关于此类重组业务明确的涉税规定

《关于企业重组业务企业所得税处理若干问题的通知》（2009-4-30 财政部、国家税务总局 财税[2009]59号）提出了“一般性税务处理”和“特殊性税务处理”的概念。该文规定，符合其“特殊性税务处理规定”的一些情况，就可以保持交易资产的原计税基础不变，暂不缴纳企业所得税。

但是很明显，该通知是针对重组业务涉及的企业所得税而言，对于个人所得税并不适用。

2、在个人所得税的相关规定中，没有此类特别明确的规定，但是，以下规定应该适用：

《关于资产评估增值计征个人所得税问题的通知》（2008-12-9 国家税务总局 国税发[2008]115号）：

二、个人以评估增值的非货币性资产对外投资取得股权的，对个人取得相应股权价值高于该资产原值的部分，属于个人所得，按照“财产转让所得”项目计征个人所得税。税款由被投资企业在个人取得股权时代扣代缴。

是否适用该规定，有几个问题需要厘清：

（1）股权是否属于此处规定的“非货币性资产”？

（2）换股的方式取得股权是否也是“对外投资取得股权”？

根据我个人的理解，答案都是肯定的。

（注：上述115号文之前，适用的是国税函[2005]319号，全文如下：

《关于非货币性资产评估增值暂不征收个人所得税的批复》（2005-4-13 国家税务总局 国税函[2005]319号）：

福建省地方税务局：

你局《关于房地产等非货币性资产评估增值征收个人所得税问题的请示》（闽地税发[2005]37号）收悉。经研究，批复如下：

考虑到个人所得税的特点和目前个人所得税征收管理的实际情况，对个人将非货币性资产进行评估后投资于企业，其评估增值取得的所得在投资取得企业股权时，暂不征收个人所得税。在投资收回、转让或清算股权时如有所得，再按规定征收个人所得税，其“财产原值”为资产评估前的价值。

可以看出，该文是规定暂不征收个人所得税。）

二、缴多少税？

（1）（2400-800）×20%=320万？

（2）240-800＜0，不纳税？

（3）（2400×**%-800）×20%=？万？（注：这里**%是指按股票市价的一定折扣的意思，毕竟非公开发行后获得的股份是限售股，从价值上讲应该低于全流通的股票市价。）

到底应该是哪一个呢？

这个问题同样也还是没有直接的规定，只有间接来推理。

《关于个人股票期权所得征收个人所得税问题的通知》（2005-03-28 财政部、国家税务总局 财税[2005]35号）

股票期权形式的工资薪金应纳税所得额=（行权股票的每股市场价-员工取得该股票期权支付的每股施权价）×股票数量

对于类比这个规定，有个问题首先需要澄清：员工取得股票期权时是按工资薪金来纳税，而我们讨论的这个问题缴纳的个人所得税是按“财产转让所得”来纳税。

从股票期权所得税的这个规定可以看出，对于个人来讲，这是有些不合适的：其一，个人取得股票期权时，尚未取得货币性收入，实际上的工资薪金收入没有真正实现；其二，员工（主要指高管）在转让股权时有诸多限制（主要是时间上的限制），到真正变现的时候，可能价格是倒挂的，也就是说变现的价格可能会低于行权价格。而这种情况下，税法又没有规定这种损失可以从个人所得中税前抵扣。

但是从另一方面讲，税法为了其可操作性，只能找个这样简单的标准（市价），而不能留有太多的可操作空间。

从上面的规定来类推，我个人认为缴纳个人所得税的计算公式应该是第（1）个。

三、后记

这样的类推有没有意义？

法规或各种有权部门的各种通知中没有特别明确的规定时，我们要么去有权部门去咨询一下，要么只能这样类推了。

希望有一天能有个更加确定的答案！