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[转载]一人有限责任公司的法律风险

(2020-08-31 17:43:44)
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分类: 法制经纬
我国《公司法》在第二章第三节第57条至63条,对一人有限责任公司作出了特别规定,一个自然人或者一个法人,就可以作为股东设立有限责任公司,即一人有限责任公司(以下简称:一人公司)。
 
一、一人公司的法律风险

《公司法》第63条规定“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的,应当对公司债务承担连带责任。”
 
如果遭遇债权人起诉,一人公司的股东需要承担“公司财产和股东财产没有混同”的证明责任,即一人公司的股东需要“自证无罪”,否则就应当对公司债务承担连带清偿责任。另外,在执行阶段,债权人还可以追加一人公司的股东为被执行人。
 
二、类似一人公司的情形

据上,一人公司存在股东连带责任、举证责任倒置等缺点,为避免对公司的债务承担连带责任,股东应谨慎成立一人公司,而应选择成立两人或两人以上的有限责任公司,充分利用股东有限责任制度。除此之外,以下两种类似一人公司的情形也应尽量避免。
 
(一)“夫妻公司”

夫妻公司是指股东只有夫妻配偶两人的有限责任公司。夫妻公司不是一个法律意义上的概念,夫妻公司有可能被视同为一人公司,因为夫妻财产共同制度,股东实质只享受一个股权,并不是形式上的两个股权。在夫妻公司出资的财产只有一个所有权的情况下,夫妻公司的股东实际上是一个集合整体,但彼此之间不构成股东关系。

根据《民法典》第一千零六十四条第二款规定:“夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义超出家庭日常生活需要所负的债务,不属于夫妻共同债务;但是,债权人能够证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或基于夫妻双方共同意思表示的除外。”

那么,何为“夫妻共同生产经营”?

夫妻共同生产经营主要是指由夫妻双方共同决定生产经营事项,或者虽由一方决定但另一方进行了授权的情形。判断生产经营活动是否属于夫妻共同生产经营,要根据经营活动的性质以及夫妻双方在其中的地位作用等综合认定。夫妻从事商业活动,视情适用公司法、合同法、合伙企业法等法律及司法解释的规定。夫妻共同生产经营所负的债务一般包括双方共同从事工商业、共同投资以及购买生产资料等所负的债务。

在实践中,如果夫妻一方在另一方设立的一人有限公司担任高管,或者担任监事等职务,则应视为该公司系夫妻共同生产经营。

因此,应避免在配偶投资设立的一人投资的有限公司中担任企业执行董事、高管或监事,同时最好的办法就是尽量不要设立一人有限公司,以避免经营不善后对公司的债务承担连带清偿责任。

(二)名为“两人公司”实为一人公司

《公司法》第58条“一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。”有限责任公司的两个或两个以上股东,若实为同一人,也有可能被视同为一人公司。例如,一人公司A有两股东,一个为自然人B,另外一个为法人C,而法人C由B一人独资控股(法人C即是一人公司)。

在(2018)最高法民申178号《民事裁定书》中,最高人民法院认为此种情形系“名为有限责任公司,实为个人独资企业”。此案件的裁判要旨具体如下:在执行过程中,若查实存在被执行人与其个人控股的一人有限责任公司共同投资设立有限责任公司,且该被执行人对执行申请人所主张的公司财产和个人财产混同不能举证予以否认的,应认定该有限责任公司系“名为有限责任公司,实为个人独资企业”,执行法院可依法追加该有限责任公司为被执行人并可对该有限责任公司名下财产强制执行。
 
三、风险防范

那么作为一人公司的股东,如何才能避免对公司的债务承担连带清偿责任?配偶又应如何避免承担相应的连带责任?一人公司的股东若需免责,关建在于必须举证证明公司的财产独立于股东自己的财产。

(一)根本防范:尽量不要设立一人公司;

一旦创立了一人公司,要证明公司法人人格独立,就要适用举证责任倒置原则,这对于股东明显是不利的。且只要债务发生在一人公司经营期间,即使股东将一人公司转让给他人,若不能证明一人公司经营期间股东财产独立于公司财产的,原股东仍要承担连带责任。且债权人很可能将股东的配偶作为共同被告,以夫妻共同债务为由要求配偶承担责任,因此,建议最好是不要设立一人公司,以免经营不善导致责任连带,不仅是自身要承担责任,还会牵连其他家属一并担责。

(二)已经设立一人公司的防范措施;

1、有规范的财务报表和账册,做好财务审计;

一人公司作为有限公司的特殊形式,亦应根据《会计法》以及《企业会计准则》的要求建立财务管理制度,编制符合要求的财务报表,保留相关财务的原始凭证及账册。且《公司法》第62条明确规定:一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告,并经会计师事务所审计。目前法院判决股东是否要为公司债务承担连带责任的最重要证据就是审计报告。

2、尽快将股权分散转让给其他人,而且要注意控制公司股东中亲属的比例,否则也可能被认定为财产混同。

四、相关法律规定

《中华人民共和国公司法》
第六十二条 一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告,并经会计师事务所审计。
第六十三条 一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的,应当对公司债务承担连带责任。

《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》
第二十条 作为被执行人的一人有限责任公司,财产不足以清偿生效法律文书确定的债务,股东不能证明公司财产独立于自己的财产,申请执行人申请变更、追加该股东为被执行人,对公司债务承担连带责任的,人民法院应予支持。

《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第二百四十七条 当事人就已经提起诉讼的事项在诉讼过程中或者裁判生效后再次起诉,同时符合下列条件的,构成重复起诉:
(一)后诉与前诉的当事人相同;
(二)后诉与前诉的诉讼标的相同;
(三)后诉与前诉的诉讼请求相同,或者后诉的诉讼请求实质上否定前诉裁判结果。
当事人重复起诉的,裁定不予受理;已经受理的,裁定驳回起诉,但法律、司法解释另有规定的除外。

《全国法院民商事审判工作会议纪要》(九民纪要)
10.【人格混同】认定公司人格与股东人格是否存在混同,最根本的判断标准是公司是否具有独立意思和独立财产,最主要的表现是公司的财产与股东的财产是否混同且无法区分。在认定是否构成人格混同时,应当综合考虑以下因素:
(1)股东无偿使用公司资金或者财产,不作财务记载的;
(2)股东用公司的资金偿还股东的债务,或者将公司的资金供关联公司无偿使用,不作财务记载的;
(3)公司账簿与股东账簿不分,致使公司财产与股东财产无法区分的;
(4)股东自身收益与公司盈利不加区分,致使双方利益不清的;
(5)公司的财产记载于股东名下,由股东占有、使用的;
(6)人格混同的其他情形。
在出现人格混同的情况下,往往同时出现以下混同:公司业务和股东业务混同;公司员工与股东员工混同,特别是财务人员混同;公司住所与股东住所混同。人民法院在审理案件时,关键要审查是否构成人格混同,而不要求同时具备其他方面的混同,其他方面的混同往往只是人格混同的补强。

来源:臻慧咨询

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