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美国就专利实施的反证思维

(2008-05-25 07:42:56)
标签:

财经

 

美国的资深专利律师认为,如果知识产权没有实施就是纸老虎,不会受到重视。那么,美国是怎样评估专利实施率的呢?据了解,美国对专利实施率的判断一般是从专利产生纠纷的比率来判断。在美国批准的专利中大约有70%从未产生过纠纷,30%的专利产生过纠纷,5%因为纠纷“打到法庭”。据此,这70%被视为“无用专利”,其余30%被认定“有用”专利,最后的“5%”推定是被采用和实施的专利或者说已经走向市场和商业化的专利。

显然,此为反证思维。而美国的正向思维亦验证了这一反证法的意义。美国专利律师的结论是,10项发明只有1项构成创新,而10项创新当中也只有1项会推向市场,专利实施的成功率也就在1%。就此推断,前面提到的“70%”是没有实施的专利,“30%”已经实施但效果不大,“5%”则有相当的经济效益。

特别是就实用性,专利强调“能够”这种可能性,故有人说专利说明书是“纸上谈兵”,甚至是废纸;国外有的企业家也称专利“是吓唬人的土包子,审查专利的都是些外行”……这话虽说有过,但并非全是“恶意攻击”,况且其实施的成功率又很低。这是其一。

其二,经过多年的专利实践,即使是在专利制度实施长达几百年的美英等老牌国家,专利的实施率也就是30%(有经济效益的也不过5%),在一定程度上说,申请专利属于购买“技术彩票”,不能对它抱有不切实际的期望,绝大多数的彩票购买者皆为他人做嫁衣,这是不争的事实。

凡是规律就有普遍意义。美国统计实施的反证法在法国亦有体现,那就是法国人富有“浪漫”性的审查。

法国的审查制对专利申请人的专利申请先进行新颖性的检索,申请人根据这份检索报告判断是否要求直至维持专利权,即由专利申请人“自己”说了算。这种专利授权符合“低廉、高效”的标准,带有“反证审查”的特征。

对这样授权的专利,日后没有纠纷也就相安无事。如有争议,再回到专利局进行重审,类似于复审,此时相关的收费很高,这是利用费用的杠杆控制专利申请人的方法——权利并不是随便得来的,权利与义务对等,有权利就有义务,就要承担相应的责任。

正反证法在专利法中有诸多的体现,申请专利的主体是正证法,即以肯定而昭示;申请专利的客体则是反证法,是以否定而推定申请专利的领域;就授予专利产生争议时的处理方式,先发明制是正证法方式,先申请制则为反证法过程。

正向证明是全面彻底的,又是公平的;但成本高昂,甚至是无法实现的。反证则是有针对性的出击,有助于节约成本并提高效率。成本与效率的因素,关系到对反证的使用,这使人想起了美国国际商业机器公司(IBM)就软件侵权所采取的战略。

(IBM)为什么不起诉软件的操作者呢?据说是由于软件的广泛分发,要识别最终端用户很困难;即便有可能,多重的权利主张和诉讼也可能花费巨大并且不是高效……。何谓“法不责众”,在此可见一斑。反证法的存在亦有类似原因。

到此,想起了美国著名童星邓波儿所主演的一部电影中的对话,邓波儿向一位老者求证小伙伴的话是否正确,这位老人的回答是:如果他说是有,那一定就是没有!……

(2008-5-18)

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