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最高院民二庭法官会议(公司类)纪要(附金汇人说公司法第六卷目录)

(2019-03-08 18:31:36)
标签:

财经

法律

房产

股票

时评

最高人民法院民二庭以法官会议方式讨论重大疑难问题,并且对此作出倾向性意见,对于实务具有很高的参考价值,现将有关公司类的提供


1、  股权让与担保的性质与效力

【最高人民法院民二庭第4次法官会议纪要】


认定一个协议是股权转让、股权让与担保还是股权质押,不能仅仅看合同的形式或名称,而要探究当事人的真实意思表示。如果当事人的真实意思是通过转让标的物的方式为主合同提供担保,则此种合同属于让与担保合同,而非股权转让或股权质押。让与担保合同是双方的真实意思表示,不违反法律、行政法规的强制性规定,依法应当认定合同有效。在已经完成股权变更登记的情况下,可以参照最相近的担保物权的规定,认定其具有物权效力。在主债务期限届满后仍未履行的情况下,名义上的股权受让人对变价后的股权价值享有优先受偿权,但原则上无权对股权进行使用收益,不能享有公司法规定的股东所享有的参与决策、选任管理者、分取红利的权利。



2、  明股实债的性质与效力


【最高人民法院民二庭第4次法官会议纪要】


名股实债并无统一的交易模式,实践中,应根据当事人的投资目的、实际权利义务等因素综合认定其性质。投资人目的在于取得目标公司股权,且享有参与公司的经营管理权利的,应认定为股权投资,投资人是目标公司的股东,在一定条件下可能构成抽逃出金和资。反之,投资人目的并非取得目标公司股权,而仅是为了获取固定收益,且不享有参与公司经营管理权利的,应认定为债权投资,投资人是目标公司或有回购义务的股东的债权人。不论在哪种情形中,投资人取得的固定回报都来自于其先前的投入,故其退出公司亦非无偿退出,一般不存在抽逃出资问题。




3、  认缴出资能否加速到期


【最高人民法院民二庭第7次法官会议纪要】


公司不能清偿到期债务时,单个或者部分债权人诉请求东以其认缴但未届出资期限的出资承担清偿责任的,人民法院一般不应支持。某项债权发生时,股东的相关行为己使得该债权人对股东未届出资期限的出资额产生高度确信和依赖,在公司不能清偿该债、权的,法院可以判令特定的股东以其尚未届出资期限的出资额向该债权人承清偿责任。




4、  公司对外担保合同的效力认定和效果归属


【最高人民法院民二庭第7次法官会议纪要】


      1、关于公司对外担保合同的效力认定


公司依照《公司法》第16条规定的程序为他人提供担保且不具有其他合同无效情形的,应认定担保合同有效。公司的法定代表人、其他人员等行为人未按《公司法》第16条的规定以公司名义为他人提供担保,但符合《合同法》第50条、第49条的规定或者公司事后予以追认的,应认定该担保行为有效;依法不构成表见代表、表见代理或者公司不予追认的,应认定该担保合同对公司不发生效力。


2、关于有权决议机构的认定


公司章程规定公司为他人提供担保由董事会决议,而公司股东会或者股东大会作出同意决议的,应认定公司同意或追认担保。公司章程没有规定公司为他人提供担保决议机构的,相对人以担保行为经董事会同意或者追认为由要求公司承担担保责任的,应予支持,但违反《公司法》第16条第2款规定的除外。


3、关于表见代表(理)的认定及举证责任


相对人能够证明其在订立合同时已经对公司章程、事会、股东会或者股东大会决议等与担保相关的文进行了审查,且有关决议在形式上符合《公司法》第16条、第104条、第121条等法律规定的,应认担保行为符合《合同法》第50条、第49条规定,对相对人要求公司承担担保责任的主张,应予支持;相对人的形式审查范围包括同意担保的决议是否由公司有权决议机构作出、决议是否经法定或章程规定的多数通过以及参与决议表决人员是否为公司章程载明的股东或者董事等;上市公司为他人提供担保,相对人依据前款规定进行形式审查的,应当以上市公司公开披露的信息为准。


4、关于对表见代表(理)情形下善意相对人的特别保护


公司以相关董事会、股东会或者股东大会决议具有可撤销、无效或者不成立事由,以及担保金额超出章程规定的担保总额限制等相对人形式审查担保文件所不能发现的情形为由,主张担保行为对公司不发生效力的,人民法院不予支持。但公司能够举证证明相对人在订立担保合同时对前述情形知道或者应当知道的除外。担保金额超出公司章程规定的单笔担保限额的,未超出限额部分对公司发生效力。


5、关于未经公司有权决议机构同意的对外担保责任承担


公司以担保行为违反《公司法》第16条的规定、对公司不生效力为由提出抗辩后,相对人在一审法庭辩论终结前请求追加行为人为被告的,应予准许。公司拒绝追认担保且该担保不构成表见代表、表见代理的,相对人主张由行为人履行保证合同约定的义务或者承担赔偿责任的,应予支持;相对人在订立担保合同时知道或者应当知道该担保行为未经公司决议的,行为人与相对人按照各自的过错承担责任;相对人不能举证证明与其订立合同的行为人的,人民法院应当裁定驳回起诉。




5、董事辞职何时生效


【最高人民法院民二庭第8次法官会议纪要】


非由职工代表担任的董事,且没有任何法律规定公司可以强迫任何人担任董事,故公司与董事之间实为委托关系,依股东会的选任决议和董事答应任职而成立合同法上的委托合同。根据《合同法》第410条关于委托人或者受托人可以随时解除委托合同的规定,董事辞职是单方民事法律行为,依据董事对公司的单方意思表示而发生效力,无须公司批准,但法律、行政法规或者公司章程另有规定,或者经公司与辞任董事一致同意由董事撤回辞职书的除外。董事辞职导致董事会成员低于法定人数的,该董事仍须依法履行董事职责至股东会或者股东大会选举补充新的董事之日;须依据法律、行政法规和公司章程的规定,以及董事与公司订立的劳动合同,依法履行其在公司兼任的其他职责。



最高院民二庭法官会议(公司类)纪要(附金汇人说公司法第六卷目录)



附:


      江苏金汇人律师事务所迄今已经印制了《金汇人说公司法》第一至第五卷,《金汇人公司法实务研究—25周年特刊》一卷,提供实务案例,及进行解读。现基本形成第六卷内容,该卷入选案例截止2019年2月。该卷即将印制,有兴趣免费获取的,可以关注“江苏金汇人律师事务所”微信公众号或者“快马一脚”微信公众号,届时我们将会有免费赠阅活动。



《金汇人说公司法第六卷》目录


一、金汇人说公司法


1、之一百  民办学校实际出资者不得参照公司法的规定主张股权


2、之一百零一  民办学校的出资人可以参照公司法行使知情权


3、之一百零二  董事违法,委派其担任董事的公司股东是否应承担责任


4、之一百零三  股东能否就公司与第三人签订的合同无效提出股东代表诉讼


5、之之一百零四  公司证照返还纠纷的司法认定规则之证照实际占有人是否有权占有判定


6、之一百零五  股东对公司承担“无限”责任的情形


7、之一百零六  股权查封期间签订的股权转让协议的效力如何


8、之一百零七  VIE结构的前世今生


9、之一百零八  股东在认缴出资额以外对公司的资金投入,如何定性


10、之一百零九  股东在出资期限届满前减资未告知债权人的,应当对债权人承担责任


11、之一百一十  上市公司股权代持协议的效力


12、之一百一十一  员工股权激励纠纷属于商事案件还是劳动争议纠纷


13、之一百一十二  非上市公司关联交易的认定与处理


14、之一百一十三  让与担保涉及股权转让的效力


15、之一百一十四  基于让与担保转让的股权能否排除强制执行


16、之一百一十五  公司为涉及本公司的股权转让提供担保是否有效


17、之一百一十六  不得与公司签订对赌协议的规则发生变化了吗


18、之一百一十七  有限公司一般股东的是否承担竞业禁止义务


19、之一百一十七  大股东滥用控股地位无正当理由强行修改出资期限决议无效


20、之一百一十八“负面清单”管理对外商投资企业相关民事行为效力的影响




二、附录:《商事审判指导》“请示与答复” 公司法类汇编


1、最高人民法院关于会计师事务所为企业出具虚假验资证明应如何承担责任问题的批复


2、关于河南文物考古研究所及高勇等58名认股人与河南省证券公司、驻马店市中意化纤股份有限公司认购纠纷案件的请示答复


3、最高人民法院关于企业的开办单位所划拨的债权能否作为该企业注册资金的答复


4、金融部门向审计部门出具虚假进账单,审计部门未严格审查,向工商部门出具不实的验资报告,对此,金融部门是否承担民事责任的答复


5、最高人民法院关于对帮助他人设立注册资金虚假的公司应当如何承担民事责任的请示的答复


6、对江苏省高级人民法院关于中国电子进出口公司江苏公司与江苏省信息产业厅等股权纠纷一案的请示的答复


7、关于胡克诉王卫平、李立、李欣股东权纠纷一案的答复


8、关于《湖北省高级人民法院关于原告罗佛英、凌秀英等2094人与被告湖北省荆江股份有限公司、中国银行荆州市沙市支行返还财产纠纷一案适用法律问题的请示》的答复


9、最高人民法院关于企业主管单位变更后,新主管单位应否在原主管部门出资不实的范围内对被主管企业的债务承担民事责任的复函


10、最高人民法院关于股东以其控股企业用以抵偿其债务的财产投入到其所属的另一家公司中进行增资扩股后,被控股企业的债权人能否据此要求股东和进行增资扩股的公司对被控股企业的债务承担连带责任的请示的复函


11、关于“股东以土地使用权的部分年限对应价值作价出资,期满后收回土地是否构成抽逃出资”的答复


12、股东将出资款转入公司账户验资后即转出是否构成抽逃出资的司法认定的批复


13、关于债权人主张公司股东承担清算赔偿责任诉讼时效问题请示的答复




三、附录:最高人民法院民二庭法官会议意见


1、股权让与担保的性质与效力


2、明股实债的性质与效力


3、认缴出资能否加速到期


4、公司对外担保合同的效力认定和效果归属


5、董事辞职何时生效


 

最高院民二庭法官会议(公司类)纪要(附金汇人说公司法第六卷目录)


徐   


职务:江苏金汇人律师事务所  主任/合伙人


邮件: Jason@jhr-law.com


电话: 0510-82710718-8013


手机: 13806190130

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