“一案暴富”的“合法流失”
周济谱博文：blog.sina.com.cn/zhoujipu
国家审计署审计长李金华曾指出，国有资产流失主要有五种形式：一是国企改制过程中企业的转让卖出内外勾结造成国有资产流失。二是将优质的国有资产分离到副业中去，主业的管理人员在副业参股甚至控股。三是将国企大量效益很好的业务转包给民营企业，自己从中获利。四是企业内部分配不公，损失浪费严重。五是非经济类国有资产，包括国家机关、事业单位办公楼、培训基地，大量的财政补贴等的流失问题。
自1983年国家实行拨改贷以后，国企的资金来源从政府转变为金融机构，从无偿使用变为有偿使用。同时由于国家对国企的原始投入不足，企业还要承担更多的社会责任，造成国企体制改革相对滞后，积累不够，许多国有企业因此陷入了经营困境。直接影响了偿债能力。许多国企老总的切身体会是：手头永远缺钱，缺的前胸贴后背，缺的死去活来。
然而，出于迫不得已和对政府的信任，一些国企像蝶恋花一样对贷款趋之若鹜。为了生存，也顾不得玫瑰是带刺的，他们必须有喝烈酒、抽冲烟、一往无前的勇敢性格，才能活下去。
在推动我国经济30年来快速增长的动力体系中，国有企业构成了核心引擎。然而，国企的银行负债始终居高不下，资金链条险象环生。
一方面，企业自身缺乏资本金，需要从银行借款。另一方面企业间的担保也使国企随时有性命之危。目前，各大企业集团之间的多角担保活动非常普遍，有的对外担保额已经超出了自身净资产的数倍。由于他们是共生的关系，一旦有一家资金链出了问题，连锁反应是不可想象的——如果没有外力介入，可能造成一个城市的某个产业的危机。
由于国企缺钱及国企体制的“过错”，导致我国的国有商业银行沉淀了大量的不良债权。为化解有国商业银行的金融风险，提高资本的充足率和运营能力，为改制上市做准备，国家痛下决心，以牺牲大量难以实现的国有资产为代价，通过转嫁的方式甩掉不良资产的包袱，让国家经济改革最重要的金融业轻装前进，以适应国际金融业的残酷竞争。为此，1999年我国成立了信达、华融、长城、东方等四家金融资产管理公司。银行随即将其不良债权剥离给金融资产管理公司。资产管理公司成立时，将目标设定为改善国有银行的资产结构、帮助国有企业脱困和转换经营机制等等。同时，资产管理公司要在十年存续期内将不良债权处置完毕，处置的原则是收益最大化、成本最小化。
2007年4月21日《中国经营报》刊登了中国不良资产的处置历程：1999年，四大商业银行剥离出1.4万亿元不良资产，按账面价值，分别转移给四家资产管理公司。2004年5月，中行、建行第二次不良资产剥离，向信达、东方转移了约1970亿元损失类不良资产。2004年6月，中行和建行第三次剥离不良资产2787亿元，均为可疑类贷款，最终信达以约31%的价格夺标。2004年11月，信达又将其中的1300亿元资产转让给了东方资产管理公司。2005年6月，工行在2460亿元损失类贷款交由华融处置后，将4590亿元可疑类贷款打成35个资产包，以竞拍方式转至四家资产管理公司，平均转让价格为资产面值的26.38%。
不良债权剥离给资产管理公司后，资产管理公司展开了波澜壮阔的处置运动。从信达公司总裁田国立所著的《漫灌？滴灌！》一书可以看出，金融资产管理公司在处理不良资产方面取得了骄人的成绩。银行改善了资产状况、资产管理公司实现了综合收益“最大化”。那么作为债务方的国有企业呢，面对的大多是债权买受方的围追堵截和生存环境的急剧直下。所以，我们不得不关注经过资产管理公司打包转让，甚至多次打包转让后债权的执行到位所产生的副作以及国有资产大量流失的问题。
近年来，从金融管理公司受让债权而“一案暴富”的问题引起广泛关注可以看出。国有银行在改制过程中，将不良贷款债权给资产管理公司，资产管理公司将大量的不良债权以极低的价格进行二次转让，购买者除外资外，还有相当部分境内个人、企业或利益集团，甚至有的就是为了收购某个不良金融资产而临时成立的公司。购买者为实现债权，多以原告身份向法院提起诉讼。由于贷款都有担保，按现有法律判处，购买者极易胜诉。而且许多从资产管理公司购买债权的人根本就是在投机，完全不是为了欠债企业的重新发展，只是为了以小博大实现债权，对欠债企业的职工更是不管不顾。这已经成了获取暴利的最快捷方式，一些人专门盯上了从资产管理公司抛出的资产包。
除了将部分债权推向社会公开拍卖外，资产管理公司也出现了直诉法院强硬讨债的情况。据报道，2005年10月，中国信达资产管理公司沈阳办事处向法院起诉，要求沈阳电机公司、沈阳凿岩机械公司和沈阳气体压缩机厂等国企偿还总额为8095万元的贷款。同时被起诉的还有这些欠款企业的担保方沈阳鼓风机集团。在随后沈阳市中级人民法院对此案的判决中，裁定冻结凿岩机械公司、气体压缩机厂和沈鼓集团的银行存款，如存款不足则查封相应价值的财产。事实上，上述三家企业所欠贷款是2004年6月由交通银行沈阳分行协议转让给信达的，这些贷款是企业未改制前的存量贷款，转让价格为债务总额的50%，而资产管理公司在受让上述企业债权后却要求全额还款。
对于部分国有企业与资产管理公司或其它不良债权的买受方的债务纠葛，国家发展和改革委员会体制所国有资产研究中心一位官员认为，国企改制前形成债务的原因错综复杂，有的甚至是由于当时政企不分被上级政府要求相互借贷担保才背上债务负担。“资产管理公司当初从银行手中以相对低廉的价格接管企业债权，也是为了减少银行不良贷款、解决国企脱困，而现在不考虑政策背景和债务形成原因，完全用‘市场化’的手段去解决过去遗留的债务问题，只会使国企改革问题更加复杂”。针对东北的国企遭到资产管理公司和债权买受人穷追猛打的问题，他说：“东北的国有企业能留到今天的已经非常不容易了。改革开放二十几年，国有企业税负远远高于民营企业和外资，多种原因让上世纪90年代国企市场份额急剧萎缩。实力稍微差一点的国企都已经死掉了，在东北剩下的是为数不多的几十家大中型国有企业，而且相当比例是关系国计民生的装备制造业，这些企业的生产经营实际是从2002年左右刚刚有所好转。‘用三年赚的钱还过去十年欠的债’的做法值得商榷。”
他呼吁，对于国企改革，国家还是应当不断完善与之配套的扶持政策，解决国有企业债务问题应当通盘考虑，不能仅仅从一个部门、一个地区的利益考虑。“解决这些债务问题应当缓几年。目前东北国企改制接近尾声，该放手的已经都放出去了。剩下的企业已经能够看得见发展的曙光。缓几年可以让这些国有企业重新发展起来，不良资产发展成良性资产，这也是对国家利益负责”。
笔者也曾亲历一个案例：一家企业集团1999年为政府部门出面成立的某公司1800万元贷款进行担保。2000年该公司无力偿还贷款，加上经营管理不善而倒闭。银行遂起诉担保方，要求承担连带责任，然而，担保方亦无力偿还。银行随即将此贷款剥离至某资产管理公司，资产管理公司继续追索未果，遂将此债权转让。此后，该笔债权又经5次转让，连本带息已经滚至4000余万元。而最后一家买受方通过法院将担保方用于近期还贷、发工资和缴纳社会保险的4300万元冻结，资金链即刻断裂。
断裂的结果是什么呢？上万人的职工发不出工资、社会保险无法缴纳、经营停滞、银行和供货方上门讨债，与其有担保关系的其它几家大型国有集团也将面临灾难，如此这般，化学反应即刻引发。一旦企业破产，引发的清偿费用和社会问题远非几千万能解决的。
欠债还钱天经地义，笔者绝不认为欠债可以不还，也不认为国企就可以赖账。只是觉得，对国企业改制前的贷款，一定要考虑发生的背景，由于体制等多方面的原因，很多情况下，其贷款和担保行为是不得已而为之，我们的执法部门在执行上更应考虑社会成本。尤其对大型企业集团，对其强制执行，一般情况下都能执行到位，因为大的企业集团具有“百分之百”的偿还能力，谁还没俩过日子现钱呢？无非置于其死地而已。所以，对于国企自身而言，欠债不还是一种手段，而目的则直指生存。
从众多案例看出，很多不良资产经过二次或多次转卖后，国有资产确实存在流失的问题，甚至危害我国的产业安全。究其原因，还在于国有资产管理和立法上存在漏洞，没有结合国企的历史背景制定相应的保护和扶持政策。自1999年国家组成四大国有资产管理公司以来，与不良资产处置相关的法律依据有若干个，但多为框架性的条文，缺少不良资产处置切实可行的操作规范和监督体制。按照现有法律和政策，受让金融债权的企业或个人，只要通过法律途径追讨金融债权肯定会赢，因为金融债权的本质是银行贷款，依照现行法律、政策起诉追偿是法律支持的。这样的金融债权转让，等于给国有资产的再度流失穿上了合法外衣。
对于不良资产，在“一卖了之”之后，谁又该对流失的国有资产负责？
目前，在资产处置打包出售过程中，由于操作程序不规范、资产评估缺乏可信性，导致国有资产流失严重。如信达广州办将国泰公司等7户债权总额达5900万多元的不良资产打包拍卖，仅以350万的价格转让给了东阳公司，而根据后来调查的结果，仅国泰公司一家被查封的13万平方米土地价值就高达6700多万，该打包转让行为使得东阳公司仅从国泰公司一家就获利不下6350万。据业内人士分析，这一资产剥离和处置过程中，存在相当多问题，主要表现在“联手造假”、“内部交易”、“关联交易”、“随意评估”即以“假招标”、“假拍卖”。虽然拍卖的形式上公开、公平、公正，事实上不少人在进行暗箱操作，低价收购国有资产。
更应该引起重视的是在资产处置过程中忽视社会成本，容易造成新的社会矛盾。由于拍卖、出售等创造现金流的方式都不可避免的会造成企业的破产或勒紧裤腰带而减员增效，大量职工的下岗分流以及因此而引发的社会问题均是不良资产处置过程中的社会成本。尤其在我国不良资产债务人多为老国企的情况下，如果操作不当就很有可能引发强烈的社会反应。此社会成本为隐性成本，往往不为资产管理公司所重视和考虑，但这却是决策机构不容忽视的一个成本。
2007年，全国政策委员姚建亭在两会上表示，资产易于他人，处置不良资产存在的漏洞需要引起高度重视。全国人大代表、吉林省国资委省属国企外派监事会主席金华在两会上建议：国家应暂停四家资产管理公司对东北地区国有企业的不良资产的处置，或未与当地政府取得一致意见的先不要处理，特别是不能向境外机构出售，尤其不能向投资机构出售。对于国有企业不良资产的处置，更多的应该采用政府主导金融机构与企业合作处置的方式进行，以地方国有资产管理公司为处置平台，把不良资产的处置同国有企业的改制重组结合起来，增加金融机构不良资产处置收益，减轻国有企业的债务负担，避免因“一卖了之”而引发企业破产、品牌流失、产业失守、职工下岗的负面影响。政协委员、人大代表建言的背后，是我国在不良资产处置过程中国有资产大量流失的现实，也反映出了目前不良资产处置模式中存在着诸多急待改善之处。
对于资产管理公司折价出售债权，买受方返回头全额追索的问题，我们的执法部门是不是也该过过脑子，别总是帮人家数钱。既然是难以实现的不良债权，那就是说这个债权已经不可能原价变现，这个道理没有人不懂，那么，买受人能从不良债权中赚取暴利是不是就让人匪夷所思了。当初国家剥离难以实现的国有资产所付出的代价最终变成巨额利益让渡给他人，这是国有商业银行和国企付出的双重代价，是血淋淋的代价。我们的法律体系竟然有如此僵硬？笔者的意思是，能不能找些有利的法律条款来援救国企。比如，现行《合同法》第79条规定：“债权人可以将合同的权利全部或部分转让给第三人”对是否牟利未置可否。《合同法》对可否牟利没有明确规定应视为不禁止或不限制，这是认为债权转让可以谋取利益的为我所用。但是，《中华人民共和国民法通则》第91条明确规定：“合同的一方将合同的权利义务全部转让给第三人，应当取得合同另一方的同意，并不得牟利”。笔者认为《民法通则》是调整平等主体之间民事法律关系的基本法，《合同法》只是民法的一部分，《合同法》未对可否牟取利益作规定，而现行民法有明确的规定，转让债权牟利属于禁止的行为，当然不得违反，这是不容质疑的。无论出于何种考虑，金融资产管理公司都应将让渡给他人的利益部分，直接给予本身因国家政策原因背着沉重包袱的债务人——国有企业。而采取低价转让，让买受人赚取暴利的形式，既不合法，更有悖于党的政策。
没有人能够否认国企的进步与贡献，国企承担了太多的痛苦与社会责任，国企同商业银行一样需要政府的特殊关爱，这是计划经济向市场经济过渡的转型期政府必须付出的代价。特别是对国企大额担保产生的债务，一旦遭到强制执行，国企及其职工根本无法承受一头公牛冲入自家瓷器店的现实。所以对于国企某些历史遗留问题，可以从市场的角度找原因，但请不要以纯市场的方式解决。如果为了解决某个问题，是以国企破产、职工失业和社会动荡为代价，那么。我们是不是应该深刻反思国有资产管理方式和法律建设真的出了问题，相关部门是不是参与了一种劣质文化、恶性生态的建构。
所以笔者认为，国企的存在及其改制前的经营行为具有中国特色，它们由于体制原因、产业结构原因、市场原因等因素的制约失去了竞争的能力，但其只是暂时缺乏偿付到期债务能力而并没有失去生存能力。那么，我们施予国企的政策也应该具有中国特色。国企不比私企，国企永远是靶心，逃是逃不掉的。相对于历史而言，国企如何化解金融风险，提高资本充足率和营运能力与国有商业银行同样重要。国有资产管理部门应该尽快制定相应的国有资产管理细则，在法律建设上，立法机构应该对资产管理公司打包转让的债权在追诉上给与明确规定。
笔者呼吁，既然银行剥离不良资产是政策行为，那么，资产管理公司在债权处理上，以及司法部门在执行上也应该多从防止和减少国有资产流失的角度考虑问题，比如协商减免债务、停止衍生利息、抑或设定限售条款，转让时规定买受方多长时间不得追诉，追债时不得高于买受价的多少等等。
在这方面也不是没有先例。吉林省高级人民法院曾成功调解并执行了一起国企债务打包出售引起的连环案。这起连环案是由一份金融债权两次转让引发的。某资产管理将4300多万元国企历史陈欠债务以1550万元折价打包转让给个人，个人起诉国企索债；国企以1600万元向资产公司回购债权；一笔债权，资产管理公司、个人、国企三者最终在法院调解下握手言和。
此外，建议通过立法以及司法解释，增强不良金融债权处置程序的透明度，进一步完善不良金融债权处置制度。在不良金融债权转让案件中，造成国有资产流失的很重要的制度原因是，不良债权的评估和处置价格对社会和债务人不公开，不透明的处置给予了内幕人员可乘之机，成为违法操作的的制度掩体。因此，完善不良金融债权处置制度，首先应当加强信息披露。通过信息公开制度，预防和限制内幕关联人员参与债权处置的活动。同时，因为不良债权的处置具有一定的政策性，出于兼顾银行和国有企业利益的考虑，建议赋予债务人对不良债权享有优先购买权，债权人在低价处置不良债权时，应当通知债务人参与竞买，债务人享有优先权，以保障债务人对债务履行的预期能力，促进企业的稳定发展。
笔者揣测，银行的不良债权养活了资产管理公司和讨债公司，尤其是专门从资产管理公司受让债权的公司，他们绝对有“道”，常人走不通的路，他们魔术般一步就能跨过去。
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