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公司的解散与清算

(2019-12-25 22:34:56)


一、公司的解散

(一)公司解散的概述

公司解散,是指已经成立的公司,基于一定事由的发生,致使公司人格发生消灭的原因性行为和程序。

根据我国《公司法》180的规定:公司因下列原因解散:(一)公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现;(二)股东会或者股东大会决议解散;(三)因公司合并或者分立需要解散;(四)依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销;(五)人民法院依照本法第一百八十二条的规定予以解散。

(二)公司解散的事由及程序

学理上,公司解散事由归纳为两种情形:一是自愿解散事由;二是强制解散事由。实践中,解散主要是个程序问题,即作出解散的决定。

自愿解散的情况下,解散公司体现的为一种公司行为。就依照公司章程的规定而解散公司的情形来看,它是公司对解散公司的一种预设,一旦满足了公司章程规定的条件,即可解散公司。就股东会决议解散公司而言,它是公司的一种现实决策,是对公司现实状况的一种终极评价。

强制解散包括法定解散和命令解散。法定解散属于立法行为,命令解散属于行政行为或者司法行为。

其一,法定解散。我国《公司法》规定的情形是指合并与分立。在合并中,无论是吸收合并还是新设合并,均涉及公司解散问题。在吸收合并中,被吸收的公司解散;在新设合并中,合并各方解散。在分立的情况下,只是在解散分立时,才发生被分立公司解散;在存续分立中,存续公司和分立公司均不发生解散。

其二,行政解散。行政解散主要是指因公司的违法行为而导致损害社会公共利益或者公司违反有关行政管理规定而由行政主管机关命令解散的情形。

其三,司法解散。司法解散是指在特定情形下,依申请或者职权作出裁决而解散公司的情形。适用我国公司法规定的司法解散情形主要是法院经利害关系人申请而解散公司的情况。我们看到较多的是关于公司僵局的判例,也即《公司法》第180条第5项规定的解散事由:“人民法院依照本法第一百八十二条的规定予以解散。”182规定的僵局情形:公司经营管理发生严重困难,继续存续会使股东利益受到重大损失,通过其他途径不能解决的,持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东,可以请求人民法院解散公司。”该条规定了公司僵局的三项实体条件和一项程序条件:(1)经营管理发生严重困难;(2)继续存续会使股东利益受到重大损失;(3)通过其他途径不能解决。符合这三项实体条件的便是僵局,可以解散。但是需要一项程序条件来启动,那就是持股10%以上股东的请求。2008年我国最高人民法院出台《最高人民法院关于适用<</font>中华人民共和国公司法>若干问题的规定(二)》(以下简称《公司法司法解释(二)》),其中第1条第1款对《公司法》第182条规定的“经营管理发生严重困难”做了进一步解释:“(一)公司持续两年以上无法召开股东会或者股东大会,公司经营管理发生严重困难;(二)股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例,持续两年以上不能作出有效的股东会或者股东大会决议,公司经营管理发生严重困难的;(三)公司董事长期冲突,且无法通过股东会或者股东大会解决,公司经营管理发生严重困难的;(四)经营管理发生其他严重困难,公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情形。”

二、公司的清算

(一)公司清算的概述

解散公司的决定作出之后,便进入清算程序。所谓清算,是指公司解散后,处分公司财产以及了结各种法律关系并最终消灭公司人格的行为和程序。

公司在进入清算程序之后仍然具有民事主体资格,法律上一般称之为“清算法人”。清算法人以清算为目的,其权利能力和行为能力都受到一定的限制,一般不再从事原先的经营活动。我国《公司法》第186条第3款规定公司在清算期间不得开展与清算无关的经营活动。

(二)我国《公司法》关于清算的规定

根据我国《公司法》的规定,清算可分为自行清算、指定清算和破产清算。

1.自行清算

自行清算是指公司自己组织的清算。《公司法》第183条规定:公司因本法第180条第(一)项、第(二)项、第(四)项、第(五)项规定而解散的,应当在解散事由出现之日起15日内成立清算组,开始清算。本条规定表明:

第一,自行清算不适用于合并或者分立而解散的情形,因为在合并的情况下,其债权债务概括发生转移;在分立的情况下,其债务或者根据协议由分立各方分担,或者有份各方承担连带责任。故公司合并、分立无须清算。

第二,公司解散后,应当在合理的时间内确定适格的人对公司进行清算。《公司法》183也规定:有限责任公司的清算组由股东组成,股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。

2.指定清算

《公司法》183同时规定:“逾期不成立清算组进行清算的,债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请,并及时组织清算组进行清算。”由此可见,指定清算适用于这样的情形:无论公司基于何种原因解散(合并分立无须清算,破产清算使用破产法),只要公司没有在法定期限内自行组织清算,利害关系人均可以向法院提出申请请求指定清算人进行清算。

3.破产清算

公司被宣告破产后,其清算由破产法专门规定。《公司法》仅作衔接性规定。《公司法》第190条公司被依法宣告破产的,依照有关企业破产的法律实施破产清算。《公司法》第187条规定:清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后,发现公司财产不足清偿债务的,应当依法向人民法院申请宣告破产。公司经人民法院裁定宣告破产后,清算组应当将清算事务移交给人民法院。

(三)清算人的职权、义务与责任

1.清算人职权

根据《公司法》第184条、185条、186条规定,清算组在清算期间行使下列职权:其一,清理公司财产,分别编制资产负债表和财产清单;其二,通知、公告债权人;其三,处理与清算有关的公司未了结的业务;其四,清缴所欠税款以及清算过程中产生的税款;其五,清理债权、债务;其六,指定清算方案;其七,处理公司清偿债务后的剩余财产;其八,代表公司参与民事诉讼活动。

2.清算人的义务和责任

《公司法》189规定:清算组成员应当忠于职守,依法履行清算义务。清算组成员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入,不得侵占公司财产。清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的,应当承担赔偿责任。

《公司法司法解释(二)》第18条规定:有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算,导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失,债权人主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任的,人民法院应依法予以支持。有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务,导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失,无法进行清算,债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的,人民法院应依法予以支持。

《公司法司法解释(二)》第23条规定:清算组成员从事清算事务时,违反法律、行政法规或者公司章程给公司或者债权人造成损失,公司或者债权人主张其承担赔偿责任的,人民法院应依法予以支持。有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东,依据公司法第151条第3款的规定,以清算组成员有前款所述行为为由向人民法院提起诉讼的,人民法院应予受理。公司已经清算完毕注销,上述股东参照公司法第151条第三款的规定,直接以清算组成员为被告、其他股东为第三人向人民法院提起诉讼的,人民法院应予受理。

以上规定表明:

一是清算组成员的义务实质上是一种受信义务,因为既然清算组替代了公司原有机关而成为清算法人的内部机关,清算组成员在执行清算事务时自然应对清算中公司承担受信义务。

二是“导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失”、“导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失”此处是债权人因清算相关事项追偿的事由。

三是规定了清算中的诉讼程序。

 

公司经过解散、清算、注销登记而终结。

 

 

 

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