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人生之轨迹
Let life be beautifullike summer flowers and death like autume leaves
自我评价

十八岁之前,一边种田一边读书;十八岁之后,一边读书,一边思考;二十四岁之后,一边工作,一边憧憬;三十岁之后,一边工作,一边立业。

高慧律师简介
现为德恒上海律师事务所业务合伙人、律师、国新能源(600617)独立董事。
一、执业领域
公司法务、企业上市、并购重组、新三板、债券(私募债、公司债、中票、PPN、PPP)、私募股权投资、信托、保险投资、资产证券化、银行投融资、知识产权。
二、教育背景
上海交通大学法律硕士
延安大学管理学学士
上海交通大学计算机科学与技术第二本科。

三、执业资质
1、律师职业律师资格
2、证券从业资格
3、全国企业法律顾问资格
     
四、主要经历
2005-2006三角集团华东区营销代表。
2009-至今德恒上海律师事务所

五、主要案例
1、IPO
某大型国企(A+H)改制重组上市项目、新加坡MERLION香港主板上市项目、上海某太阳能支架澳大利亚上市项目、上海某精细化工企业A股上市项目、上海某民用防爆电气A股上市项目、上海某建筑防水A股上市项目、上海某化妆品A股上市项目、江苏某光伏A股上市项目、辽宁某光伏A股上市项目。

2、PE
美国KPCB投资福建某医药项目、江苏某精细化工项目;美国华登国际投资上海某动力项目;韩国KIP投资江苏某精细化工项目、山东某茶叶项目;麦顿资本投资某新科技项目;联新资本投资陕西某农业项目;和君资本投资安徽某医疗项目、乾晟资本投资陕西某环保项目。
3、M&A
上海某医药企业并购上游供应商项目
4、常年法律顾问
超日太阳能(上市公司);国家核电、国内某知名品牌化妆品公司、千骥基金。 

六、主要著作
1、《知识产权诉讼陷阱取证研究》
2、《购买取证/诱导取证二分法在知识产权诉讼中的应用》载《甘肃政法学院学报》(中文核心期刊)
3、《许霆案:司法独立下裁判的法律效果与社会效果》载《法制与社会》
4、《公益诉讼视野下的集团诉讼当事人适格》载《知识与创新》
5、《黄河水污染案与松花江污染案不同结局看环境侵权诉讼》载《法制与社会》
 
七、主要荣誉 
1、2004年获得中国文化报《人文中国文化创新》大奖赛三等奖
2、2007年度上海市大学生理论学习先进个人
3、2007年度上海市知识产权优秀志愿者
4、2006年上海高校法律人形象大使大赛优胜奖
5、2007年度Microsoft《高校公益项目策划大赛》二等奖
6、2008年度上海市选苗育苗工程优秀大学生
7、2008年度上海交通大学优秀学生党员干部
8、2006年度上海交通大学优秀学生党员
9、2008年度上海交通大学三好学生         
10、2007年度新华知识产权助学金一等奖   
11、2007年上海交通大学“思源林环保行动”组织策划人,校党建创新二等奖       
12、2007年上海交通大学青年马克思主义学校学生党支部书记培训班优秀学员、优秀组长

八、主要培训 
1、2008年度上海市虹口区政府法制办挂职锻炼
2、2007年GE商务法律事务谈判培训
3、2005年北海舰队训练基地素质拓展与管理培训
 
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新规下私募基金管理人管理政府投资产业基

解读


高慧、顾侃


一、政府出资产业基金的监管体系


1. 中华人民共和国财政部(以下简称“财政部”) 

2. 中华人民共和国国家发展改革委员会(以下简称“国家发改委”)

3. 中国证券投资基金业协会(以下简称“基金业协会”)


二、政府出资产业基金主要监管法律法规


1、《政府投资基金暂行管理办法》  

2、《政府出资产业投资基金管理暂行办法》 

3、《私募投资基金监督管理暂行办法》


三、政府出资产业基金将在三重监管下更加规范化、专业化和公开化管理、运作

     

       2016年12月30日,国家发改委颁布了《政府出资产业投资基金管理暂行办法》(以下简称“《发改委管理办法》”),对政府出资产业投资基金的募集、登记和审查、投资限制、信息披露等方面做了规定。《发改委管理办法》将于今年4月1日起实施。对比2015年11月12日财政部颁布的《政府投资基金暂行管理办法》(以下简称“《财政部管理办法》”),《发改委管理办法》在诸多方面做出了更具可操作性的规定和产业监管要求。新的政府出资基金将在财政部、国家发改委以及基金业协会三重监管下规范运作,本文将对《财政部管理办法》、《发改委管理办法》进行全面梳理,方便私募基金管理人根据新规定规范运作管理政府投资产业基金。


四、政府投资基金和政府出资产业投资基金的边界

     

        根据《财政部管理办法》,政府投资基金,是指由各级政府通过预算安排,以单独出资或与社会资本共同出资设立,采用股权投资等市场化方式,引导社会各类资本投资经济社会发展的重点领域和薄弱环节,支持相关产业和领域发展的资金。政府出资,是指财政部门通过一般公共预算、政府性基金预算、国有资本经营预算等安排的资金。

       根据《发改委管理办法》,政府出资产业投资基金,是指有政府出资,主要投资于非公开交易企业股权的股权投资基金和创业投资基金。政府出资资金来源包括财政预算内投资、中央和地方各类专项建设基金及其它财政性资金。

       结合以上,笔者认为,政府出资产业投资基金属于政府投资基金的一部分,鉴于产业投资是一个非常宽泛的经济概念,两者交叉部分在于政府出资产业基金属于政府投资基金一部分,政府出资产业基金只能投资于非公开交易企业股权的股权投资基金和创业投资基金,而政府投资基金既不限于非公开市场,亦不限于股权投资基金和创业投资基金。

五、政府出资产业基金主体

     

       根据《发改委管理办法》,自然人不能成为政府出资产业投资基金的社会投资者。《发改委管理办法》对基金的社会投资者身份做了限定,只有合格的机构投资者才可以成为政府出资产业投资基金的社会投资者。

       根据《发改委管理办法》,政府若想利用产业投资基金的形式支持某一产业,不必新设产业投资基金,可以通过向符合条件的已有产业投资基金(包括无政府投资背景的社会产业投资基金)注资的方式进行投资。

       同时,《发改委管理办法》还对《财政部管理办法》没有涉及的政府出资产业投资产业基金的私募基金管理人资质做出了规定。


对比表格如下(括号内为规定中条文号,下同):

事项

《发改委管理办法》

《财政部管理办法》

政府出资形式

全部由政府出资、与社会资本共同出资、向符合条件的已有产业投资基金投资等。(§9

政府单独出资、社会资本共同出资(§2

政府出资资金来源

财政预算内投资、中央和地方各类专项建设基金、其他财政性资金等。(§3

一般公共预算、政府性基金预算、国有资本经营预算等(§3

基金组织形式

公司制、合伙制、契约制(如信托)等。(§4

公司制、有限合伙制、契约制(如信托)等。(§8

社会基金投资者身份要求

合格机构投资者(§11

无规定

基金管理人资质

应当是在中国大陆依法设立的公司或合伙企业,实收资本不低于1000万元人民币;

至少有3名具备3年以上资产管理工作经验的高管;

基金管理人及其董事、监事、高管及其他从业人员最近三年无重大违法行为;

有符合要求的营业场所;

安全防范措施和与基金管理业务有关的其他设施;

有良好的内部治理结构和风险控制制度。(§20

无规定

六、基金投资领域及方向

  

     《发改委管理办法》明确了政府出资产业投资基金的主要投资标的为非公开交易企业的股权投资以及创业投资。

     《发改委管理办法》明确了政府出资产业投资基金的主要投资方向:非基本公共服务领域、基础设施领域、住房保障领域、生态环境领域、区域发展领域、战略性新兴产业和先进制造业领域、创业创新领域。其中,非基本公共服务领域、住房保障领域、生态环境领域、区域发展领域和战略性新兴产业和先进制造业领域首次出现在政府出资产业投资基金的投资方向中。

     《发改委管理办法》明令禁止“明股实债”等变相增加政府债务的投资行为,并且将是否存在“明股实债”的情况的投资纳入基金管理人绩效考核范畴。

     《发改委管理办法》对投资于规定了投资于约定的产业领域的资金比例进行了规定:不得少于募集到资金或承诺出资额60%。


对比表格如下:

事项

《发改委管理办法》

《财政部管理办法》

投资标的

政府出资产业投资基金,是指有政府出资,主要投资于非公开交易企业的股权投资基金和创业投资基金。(§2

政府投资基金,是指由各级政府通过预算安排,以单独出资或与社会资本共同出资设立,采用股权投资等市场化方式,引导社会各类资本投资经济社会发展的重点领域和薄弱环节,支持相关产业和领域发展的基金。§2

投资领域

政府出资产业投资基金主要投资于以下领域:

非基本公共服务领域、基础设施领域、住房保障领域、生态环境领域、区域发展领域、战略性新兴产业和先进制造业领域、创业创新领域

投资于基金章程、合伙协议或基金协议中约定产业领域的比例不得低于基金募集规模或承诺出资额的60%.§24

各级财政部门一般应在以下领域设立投资基金:支持创新创业、支持中小企业发展、支持产业转型升级和发展、支持基础设施和公共服务领域§7

不得从事的业务

政府出资产业投资基金对单个企业的投资额不得超过基金资产总值的20%,且不得从事下列业务:

(一)名股实债等变相增加政府债务的行为;

(二)公开交易类股票投资,但以并购重组为目的的除外;

(三)直接或间接从事期货等衍生品交易;

(四)为企业提供担保,但为被投资企业提供担保的除外;

(五)承担无限责任的投资。(§26

政府投资基金在运作过程中不得从事以下业务:

1.从事融资担保以外的担保、抵押、委托贷款等业务;

2.投资二级市场股票、期货、房地产、证券投资基金、评级AAA以下的企业债、信托产品、非保本型理财产品、保险计划及其他金融衍生品;

3.向任何第三方提供赞助、捐赠(经批准的公益性捐赠除外);

4.吸收或变相吸收存款,或向第三方提供贷款和资金拆借;

5.进行承担无限连带责任的对外投资;

6.发行信托或集合理财产品募集资金;

7.其他国家法律法规禁止从事的业务。§12

 

七、登记及审查制度


     《发改委管理办法》出台后,政府出资产业投资基金除了要在募集完毕后按照对一般私募基金的要求在基金业协会备案外,还应当在政府产业投资基金信用信息登记系统进行信息登记,接受发展改革部门的政策符合性审查。对于未通过产业政策符合性审查的企业,各级发展改革部门应及时出具整改建议书,并抄送相关政府或部门。


对比表格如下:

事项

《发改委管理办法》

《财政部管理办法》

信息登记

国家发改委建立全国政府出资产业投资基金信用信息登记系统,并指导地方发展改革部门设立本区域的子系统。

政府出资设立的产业投资基金募集完毕后二十个工作日内,应在相应的政府出资产业投资基金信用信息系统或子系统登记。发展改革部门应于报送材料备齐后五个工作日内予以登记。(§12

无规定

审查程序

政府出资产业投资基金在信用信息登记系统登记后,由相应发展改革部门根据登记信息在三十个工作日内对基金投向进行产业政策符合性审查,并在信用信息登记系统予以公开。

对于未通过产业政策符合性审查的政府出资产业投资基金,各级发展改革部门应及时出具整改建议书,并抄送相关政府或部门。(§14-15

政府出资设立投资基金,应当由财政部门或财政部门会同有关行业主管部门报本级政府批准。(§5

审查标准

产业政策符合性审查:政府出资产业投资基金的投资方向,应符合区域规划、区域政策、产业政策、投资政策及其他国家宏观管理政策,能够充分发挥政府资金在特定领域的引导作用和放大效应,有效提高政府资金使用效率。(§13

各级财政部门应当控制政府投资基金的设立数量,不得在同一行业或领域重复设立基金。(§6

内部控制制度

政府出资产业投资基金章程应当加强被投资企业的资金使用监管,防范财务风险。(§28

政府投资基金应当遵照国家有关财政预算和财务管理制度等规定,建立健全内部控制和外部监管制度,建立投资决策和风险约束机制,切实防范基金运作过程中可能出现的风险。(§14

八、基金运作和风险控制


     《发改委管理办法》要求政府出资产业投资基金应当坚持市场化运作,专业化管理,政府出资人不得参与基金日常管理事务,由基金管理人管理政府投资产业投资基金。

       与《财政部管理办法》相同,《发改委管理办法》要求中国境内设立的商业银行作为基金资产的托管人。但与此同时,《发改委管理办法》中明确了基金资产托管人的职责,赋予了托管人出具托管报告并向基金董事会、主管部门提交年度报告的义务,以及对基金管理人违反法律法规或基金公司的内部规定的决议不予执行的权利。


对比表格如下:

事项

《发改委管理办法》

《财政部管理办法》

政府是否参与基金管理

政府出资产业投资基金应坚持市场化运作、专业化管理原则,政府出资人不得参与基金日常管理事务。(§6

财政部门根据本级政府授权或合同章程规定代行政府出资人职责。(§4

财政部门应指导投资基金建立科学的决策机制,确保投资基金政策性目标的实现,一般不参与基金日常管理事务。(§11

托管情况

基金应将基金资产委托给在中国境内设立的商业银行进行托管。基金与托管人签订托管协议,托管人按照协议约定对基金托管专户进行管理。政府出资产业投资基金托管人履行下列职责:

(一)安全保管所托管基金的全部资产;

(二)执行基金管理人发出的投资指令,负责基金名下的资金往来;

(三)依据托管协议,发现基金管理人违反国家法律法规、基金公司章程或基金董事会(持有人大会)决议的,不予执行

(四)出具基金托管报告,向基金董事会(持有人大会)报告并向主管部门提交年度报告

(五)基金公司章程、基金托管协议中规定的其他职责。(§21

政府投资基金应选择在中国境内设立的商业银行进行托管。托管银行依据托管协议负责账户管理、资金清算、资产保管等事务,对投资活动实施动态监管。(§15

九、政府出资人退出机制

     

       与《财政部管理办法》相比,《发改委管理办法》不再对条款中应当具备的政府出资人提前退出事项进行规定。


对比表格如下:

事项

《发改委管理办法》

《财政部管理办法》

退出机制

基金一般应在存续期满后终止,确需延长存续期的,应报经政府基金设立批准部门同意后,与其他投资方按约定办理。§29

政府投资基金一般应当在存续期满后终止。确需延长存续期限的,应当报经同级政府批准后,与其他出资方按章程约定的程序办理。§17

财政部门应与其他出资人在投资基金章程中约定,有下述情况之一的,政府出资可无需其他出资人同意,选择提前退出:

(一)投资基金方案确认后超过一年,未按规定程序和时间要求完成设立手续的;

(二)政府出资拨付投资基金账户一年以上,基金未开展投资业务的;

(三)基金投资领域和方向不符合政策目标的;

(四)基金未按章程约定投资的;

(五)其他不符合章程约定情形的。

  政府出资从投资基金退出时,应当按照章程约定的条件退出;章程中没有约定的,应聘请具备资质的资产评估机构对出资权益进行评估,作为确定投资基金退出价格的依据。§20-21

十、基金及基金管理人评价机制

   

     《发改委管理办法》规定了产业投资基金的绩效评价和信用建设事项。相对《财政部管理办法》,《发改委管理办法》的规定更详细,且将考评结果与差异化信贷政策挂钩,使考评的激励性更为明显,更具有可操作性:

      1.建立政府出资产业投资基金绩效评价指标体系。由国家发改委建立完善,并且根据绩效评价的不同,国家给予差异化的信贷政策;

      2.建立政府出资产业投资基金的基金管理人绩效评价指标体系。由国家发改委建立,并且将评分结果适当予以公告。基金管理人的评价办法由国家发改委另行制定;

      3.建立政府出资产业投资基金行业信用体系,纳入全国信用信息共享平台,对有不良记录的基金、基金管理人和从业人员以适当方式向社会公布,发展改革部门会同有关部门对列入失信联合惩戒名单的相关机构和人员开展联合惩戒,并对联合惩戒进行跟踪、检测、统计和评估。


对比表格如下:

事项

《发改委管理办法》

《财政部管理办法》

信用体系评价

 

  国家发改委会同有关部门加强政府出资产业投资基金行业信用体系建设,在政府出资产业投资基金信用信息登记系统建立基金、基金管理人和从业人员信用记录,并纳入全国信用信息共享平台。

  地方发展改革部门会同地方有关部门负责区域内相应信用体系建设,并通过登记系统报送基金、基金管理人和从业人员有关信息。

对有不良信用记录的基金、基金管理人和从业人员,发展改革部门通过信用中国网站统一向社会公布,或将区域内失信基金、基金管理人和从业人员名单以适当方式予以公告

  发展改革部门会同有关部门依据所适用的法律法规及多部门签署的联合惩戒备忘录等对列入失信联合惩戒名单的基金、基金管理人和从业人员开展联合惩戒,惩戒措施包括但不限于市场禁入、限制作为供应商参加政府采购活动、限制财政补助补贴性资金支持、从严审核发行企业债券等。

  国家发展改革委在信用中国网站设立政府出资产业投资基金行业信用建设专栏,公布失信基金、基金管理人和从业人员名单,及时更新名单目录及惩戒处罚等信息,并开展联合惩戒的跟踪、监测、统计和评估工作。§34-37

  加强政府投资基金信用体系建设,建立政府投资基金及其高级管理人员信用记录,并将其纳入全国统一的社会信用信息共享交换平台。§16

基金绩效评价制度

  国家发展改革委建立并完善政府出资产业投资基金绩效评价指标体系。评价指标主要包括:

(一)基金实缴资本占认缴资本的比例;

(二)基金投向是否符合区域规划、区域政策、产业政策、投资政策及其他国家宏观管理政策,综合评估政府资金的引导作用和放大效应、资金使用效率及对所投产业的拉动效果等;

(三)基金投资是否存在名股实债等变相增加政府债务的行为;

(四)是否存在违反法律、行政法规等行为。

  国家发改委每年根据评价指标对政府出资产业投资基金绩效进行系统性评分,并将评分结果适当予以公告。有关评价办法由国家发展改革委另行制定。金融机构可以根据评分结果对登记的政府出资产业投资基金给予差异化的信贷政策。

  国家发改委建立并完善基金管理人绩效评价指标体系。评价指标主要包括:

(一)基金管理人实际管理的资产总规模;

(二)基金管理人过往投资业绩;

(三)基金管理人过往投资领域是否符合政府产业政策导向;

(四)基金管理人管理的基金运作是否存在公开宣传、向非合格机构投资者销售、违反职业道德底线等违规行为;

(五)基金管理人及其管理团队是否受到监管机构的行政处罚,是否被纳入全国信用信息共享平台失信名单;

(六)是否存在违反法律、行政法规等行为。

  国家发改委每年根据评价指标对基金管理人绩效进行系统性评分,并将评分结果适当予以公告。有关评价办法由国家发展改革委另行制定。各级政府部门可以根据评分结果选择基金管理人。§30-33

  各级财政部门应建立政府投资基金绩效评价制度,按年度对基金政策目标实现程度、投资运营情况等展开评价,有效应用绩效评价结果。§30

十一、监督管理和过渡期

      

       除上述加快建立健全政府出资产业投资基金信用信息登记系统、基金绩效评价制度,加快推进政府出资产业投资基金行业信用体系建设等由发展改革部门负责的制度建设外,《发改委管理办法》还对政府出资产业投资基金的信息披露事项做了特别规定。

     《发改委管理办法》规定,政府出资产业投资基金的管理人除履行一般私募基金管理人应履行的信息披露义务外,基金管理人还应当于每个会计年度结束后四个月内,向发展改革部门提交基金及基金管理人的年度业务报告、经有资质的会计师事务所审计的年度财务报告和托管报告,并及时报告投资运作过程中的重大事项。托管人还需出具基金托管报告,向基金董事会(持有人大会)报告并向主管部门提交年度报告。

       同时,《发改委管理办法》还规定了发展改革部门的现场和非现场“双随机”抽查制度、重大项目稽查制度、政府投资责任追究制度以及相应的行政处罚、追究刑事责任措施。《发改委管理办法》对实施规定了两个月的过渡期。施行前设立的政府产业基金及其受托管理机构,应当在《发改委管理办法》施行后两个月内按照有关规定到发展改革部门登记。《发改委管理办法》中需要由国家发改委另行制定的配套设施规则预计也将在4月1日前陆续出台。

十二、结语

      

     《发改委管理办法》的出台,意味着政府出资产业投资基金监管告别了单一化市场监管时代,进入了政策导向审查与市场监管并重的新时代。国家对私募基金这一市场化投资工具在帮助政府资金引导产业发展方面作用的重视,势必带来新一轮的私募基金繁荣发展。


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杂谈

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一、法人(营利法人、非营利法人、特别法人)、非法人组织民事权利主体明确

1、法人分为营利法人、非营利法人、特别法人

(1)营利法人:以取得利润并分配给股东等出资人为目的成立的法人,为营利法人。营利法人包括有限责任公司、股份有限公司和其他企业法人等。

(2)非营利法人:为公益目的或者其他非营利目的成立,不向出资人、设立人或者会员分配所取得利润的法人,为非营利法人。

非营利法人包括事业单位、社会团体、基金会、社会服务机构等。

(3)特别法人:机关法人、农村集体经济组织法人、城镇农村的合作经济组织法人、基层群众性自治组织法人,为特别法人。

2、非法人组织

非法人组织是不具有法人资格,但是能够依法以自己的名义从事民事活动的组织。

非法人组织包括个人独资企业、合伙企业、不具有法人资格的专业服务机构等。

非法人组织的财产不足以清偿债务的,其出资人或者设立人承担无限责任。法律另有规定的,依照其规定。

二、捐助人的权利受到法律保护

立法呵护慈善

捐助人有权向捐助法人查询捐助财产的使用、管理情况,并提出意见和建议,捐助法人应当及时、如实答复。捐助法人的决策机构、执行机构或者法定代表人作出决定的程序违反法律、行政法规、法人章程,或者决定内容违反法人章程的,捐助人等利害关系人或者主管机关可以请求人民法院撤销该决定,但是捐助法人依据该决定与善意相对人形成的民事法律关系不受影响。

三、违反公序良俗的民事法律行为无效

民事主体从事民事活动,不得违反法律,不得违背公序良俗。违背公序良俗的民事法律行为无效。

注:法律没有明确的规定,一般地:公序良俗:公序,指公共秩序,是指国家社会的存在及其发展所必需的一般秩序;良俗,指善良风俗,是指国家社会的存在及其发展所必需的一般道德 。 公序良俗指民事主体的行为应当遵守公共秩序,符合善良风俗,不得违反国家的公共秩序和社会的一般道德。

学者一般认为公序良俗主要为:1.危害国家公共秩序类型;2.危害家庭关系类型;3.违反性道德行为类型;4.射幸(侥幸)行为类型;5.违反人权和人格尊严类型;6.限制经济自由的行为类型;7.违反公平竞争行为类型;8.违反消费者保护的行为类型;9.违反劳动者保护的行为类型;10.暴力行为类型 。

四、习惯可以成为法官裁判民事纠纷的法律依据

处理民事纠纷,应当依照法律;法律没有规定的,可以适用习惯,但是不得违背公序良俗。

如商业习惯:是在特定的地域、行业、群体范围内为一般当事人反复实践而被广为知悉的经常性做法。

五、涉及胎儿民事权利的特别规定

涉及遗产继承、接受赠与等胎儿利益保护的,胎儿视为具有民事权利能力。但是胎儿娩出时为死体的,其民事权利能力自始不存在。

六、八周岁的未成年人可以打酱油

八周岁以上的未成年人为限制民事行为能力人,实施民事法律行为由其法定代理人代理或者经其法定代理人同意、追认,但是可以独立实施纯获利益的民事法律行为或者与其年龄、智力相适应的民事法律行为。

七、法定代表人的表见代理及权利义务

依照法律或者法人章程的规定,代表法人从事民事活动的负责人,为法人的法定代表人。法定代表人以法人名义从事的民事活动,其法律后果由法人承受。法人章程或者法人权力机构对法定代表人代表权的限制,不得对抗善意相对人。

法定代表人因执行职务造成他人损害的,由法人承担民事责任。

八、法人应当将其主要办事机构所在地登记为住所

法人以其主要办事机构所在地为住所。依法需要办理法人登记的,应当将主要办事机构所在地登记为住所。

九、个人信息受法律保护

&#8203;自然人的个人信息受法律保护。任何组织和个人需要获取他人个人信息的,应当依法取得并确保信息安全,不得非法收集、使用、加工、传输他人个人信息,不得非法买卖、提供或者公开他人个人信息。

十、为了公共利益的征收、征用需要公平、合理的补偿

为了公共利益的需要,依照法律规定的权限和程序征收、征用不动产或者动产的,应当给予公平、合理的补偿。

十一、数据、网络虚拟财产预留保护空间

法律对数据、网络虚拟财产的保护有规定的,依照其规定。

十二、沉默的法律代价

行为人可以明示或者默示作出意思表示。沉默只有在有法律规定、当事人约定或者符合当事人之间的交易习惯时,才可以视为意思表示。

如:继承。

十三、虚假的意思表示无效

行为人与相对人以虚假的意思表示实施的民事法律行为无效。以虚假的意思表示隐藏的民事法律行为的效力,依照有关法律规定处理。

十四、利用对方危困状态、缺乏判断能力(显失公平的判断依据)进行的显失公平的民事行为可撤销

一方利用对方处于危困状态、缺乏判断能力等情形,致使民事法律行为成立时显失公平的,受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。

十五、违反法律法规的效力性强制性规定的民事法律行为无效,营利法人的内部管理不得对抗外部善意第三人

违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效,但是该强制性规定不导致该民事法律行为无效的除外。(如管理型强制性规定并不必然导致民事法律行为无效)

营利法人的权力机构、执行机构作出决议的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规、法人章程,或者决议内容违反法人章程的,营利法人的出资人可以请求人民法院撤销该决议,但是营利法人依据该决议与善意相对人形成的民事法律关系不受影响。

十六、承担民事责任的方式可以合并适用,但违约行为违约责任和侵权责任不可并用,法律规定的可以适用惩罚性赔偿

承担民事责任的方式主要有:(一)停止侵害;(二)排除妨碍;(三)消除危险;(四)返还财产;(五)恢复原状;(六)修理、重作、更换;(七)继续履行;(八)赔偿损失;(九)支付违约金;(十)消除影响、恢复名誉;(十一)赔礼道歉。

法律规定惩罚性赔偿的,依照其规定。本条规定的承担民事责任的方式,可以单独适用,也可以合并适用。

因当事人一方的违约行为,损害对方人身权益、财产权益的,受损害方有权选择请求其承担违约责任或者侵权责任。

如:侵害消费者权益和知识产权的惩罚性赔偿。

十七、见义勇为遭受损害的可以要求受益人补偿

&#8203;因保护他人民事权益使自己受到损害的,由侵权人承担民事责任,受益人可以给予适当补偿。没有侵权人、侵权人逃逸或者无力承担民事责任,受害人请求补偿的,受益人应当给予适当补偿。

十八、自愿紧急救助造成被救助人伤害的不承担责任

因自愿实施紧急救助行为造成受助人损害的,救助人不承担民事责任。

十九、诽谤、侵害英雄烈士的姓名、肖像、名誉、荣誉,损害社会公共利益的,相关利害关系人、承担公共管理的主体可以请求承担民事责任

侵害英雄烈士等的姓名、肖像、名誉、荣誉,损害社会公共利益的,应当承担民事责任。

二十、向法院提起民事权利的诉讼时效期间延长为三年

向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的,依照其规定。

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&#8203;德恒上海律师事务所合伙人高慧律师

手机:186-1681-3689

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业务领域:公司法律实务、企业上市、新三板、并购重组、私募股权投资、互联网金融、信托、保险投资、知识产权等。



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一、法人(营利法人、非营利法人、特别法人)、非法人组织民事权利主体明确

1、法人分为营利法人、非营利法人、特别法人

(1)营利法人:以取得利润并分配给股东等出资人为目的成立的法人,为营利法人。营利法人包括有限责任公司、股份有限公司和其他企业法人等。

(2)非营利法人:为公益目的或者其他非营利目的成立,不向出资人、设立人或者会员分配所取得利润的法人,为非营利法人。

非营利法人包括事业单位、社会团体、基金会、社会服务机构等。

(3)特别法人:机关法人、农村集体经济组织法人、城镇农村的合作经济组织法人、基层群众性自治组织法人,为特别法人。

2、非法人组织

非法人组织是不具有法人资格,但是能够依法以自己的名义从事民事活动的组织。

非法人组织包括个人独资企业、合伙企业、不具有法人资格的专业服务机构等。

非法人组织的财产不足以清偿债务的,其出资人或者设立人承担无限责任。法律另有规定的,依照其规定。

二、捐助人的权利受到法律保护

捐助人有权向捐助法人查询捐助财产的使用、管理情况,并提出意见和建议,捐助法人应当及时、如实答复。捐助法人的决策机构、执行机构或者法定代表人作出决定的程序违反法律、行政法规、法人章程,或者决定内容违反法人章程的,捐助人等利害关系人或者主管机关可以请求人民法院撤销该决定,但是捐助法人依据该决定与善意相对人形成的民事法律关系不受影响。

三、违反公序良俗的民事法律行为无效

 民事主体从事民事活动,不得违反法律,不得违背公序良俗。违背公序良俗的民事法律行为无效。

注:法律没有明确的规定,一般地:公序良俗:公序,指公共秩序,是指国家社会的存在及其发展所必需的一般秩序;良俗,指善良风俗,是指国家社会的存在及其发展所必需的一般道德 。 公序良俗指民事主体的行为应当遵守公共秩序,符合善良风俗,不得违反国家的公共秩序和社会的一般道德。

学者一般认为公序良俗主要为:1.危害国家公共秩序类型;2.危害家庭关系类型;3.违反性道德行为类型;4.射幸(侥幸)行为类型;5.违反人权和人格尊严类型;6.限制经济自由的行为类型;7.违反公平竞争行为类型;8.违反消费者保护的行为类型;9.违反劳动者保护的行为类型;10.暴力行为类型 。

四、习惯可以成为法官裁判民事纠纷的法律依据

处理民事纠纷,应当依照法律;法律没有规定的,可以适用习惯,但是不得违背公序良俗。

如商业习惯:是在特定的地域、行业、群体范围内为一般当事人反复实践而被广为知悉的经常性做法。

五、涉及胎儿民事权利的特别规定

涉及遗产继承、接受赠与等胎儿利益保护的,胎儿视为具有民事权利能力。但是胎儿娩出时为死体的,其民事权利能力自始不存在。

六、八周岁的未成年人可以打酱油

八周岁以上的未成年人为限制民事行为能力人,实施民事法律行为由其法定代理人代理或者经其法定代理人同意、追认,但是可以独立实施纯获利益的民事法律行为或者与其年龄、智力相适应的民事法律行为。

七、法定代表人的表见代理及权利义务

依照法律或者法人章程的规定,代表法人从事民事活动的负责人,为法人的法定代表人。法定代表人以法人名义从事的民事活动,其法律后果由法人承受。法人章程或者法人权力机构对法定代表人代表权的限制,不得对抗善意相对人。

法定代表人因执行职务造成他人损害的,由法人承担民事责任。

八、法人应当将其主要办事机构所在地登记为住所

法人以其主要办事机构所在地为住所。依法需要办理法人登记的,应当将主要办事机构所在地登记为住所。

九、个人信息受法律保护

  自然人的个人信息受法律保护。任何组织和个人需要获取他人个人信息的,应当依法取得并确保信息安全,不得非法收集、使用、加工、传输他人个人信息,不得非法买卖、提供或者公开他人个人信息。

十、为了公共利益的征收、征用需要公平、合理的补偿

为了公共利益的需要,依照法律规定的权限和程序征收、征用不动产或者动产的,应当给予公平、合理的补偿。

十一、数据、网络虚拟财产预留保护空间

法律对数据、网络虚拟财产的保护有规定的,依照其规定。

十二、沉默的法律代价

行为人可以明示或者默示作出意思表示。沉默只有在有法律规定、当事人约定或者符合当事人之间的交易习惯时,才可以视为意思表示。

如继承。

十三、虚假的意思表示无效

行为人与相对人以虚假的意思表示实施的民事法律行为无效。以虚假的意思表示隐藏的民事法律行为的效力,依照有关法律规定处理。

十四、利用对方危困状态、缺乏判断能力(显失公平的判断依据)进行的显失公平的民事行为可撤销

一方利用对方处于危困状态、缺乏判断能力等情形,致使民事法律行为成立时显失公平的,受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。

十五、违反法律法规的效力性强制性规定的民事法律行为无效,营利法人的内部管理不得对抗外部善意第三人

违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效,但是该强制性规定不导致该民事法律行为无效的除外。(如管理型强制性规定并不必然导致民事法律行为无效)

营利法人的权力机构、执行机构作出决议的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规、法人章程,或者决议内容违反法人章程的,营利法人的出资人可以请求人民法院撤销该决议,但是营利法人依据该决议与善意相对人形成的民事法律关系不受影响。

十六、承担民事责任的方式可以合并适用,但违约行为违约责任和侵权责任不可并用,法律规定的可以适用惩罚性赔偿

承担民事责任的方式主要有:(一)停止侵害;(二)排除妨碍;(三)消除危险;(四)返还财产;(五)恢复原状;(六)修理、重作、更换;(七)继续履行;(八)赔偿损失;(九)支付违约金;(十)消除影响、恢复名誉;(十一)赔礼道歉。

法律规定惩罚性赔偿的,依照其规定。本条规定的承担民事责任的方式,可以单独适用,也可以合并适用。

因当事人一方的违约行为,损害对方人身权益、财产权益的,受损害方有权选择请求其承担违约责任或者侵权责任。

如:侵害消费者权益和知识产权的惩罚性赔偿。

十七、见义勇为遭受损害的可以要求受益人补偿

因保护他人民事权益使自己受到损害的,由侵权人承担民事责任,受益人可以给予适当补偿。没有侵权人、侵权人逃逸或者无力承担民事责任,受害人请求补偿的,受益人应当给予适当补偿。

十八、自愿紧急救助造成被救助人伤害的不承担责任

因自愿实施紧急救助行为造成受助人损害的,救助人不承担民事责任。

十九、诽谤、侵害英雄烈士的姓名、肖像、名誉、荣誉,损害社会公共利益的,相关利害关系人、承担公共管理的主体可以请求承担民事责任

侵害英雄烈士等的姓名、肖像、名誉、荣誉,损害社会公共利益的,应当承担民事责任。

二十、向法院提起民事权利的诉讼时效期间延长为三年

向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的,依照其规定。

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《中华人民共和国民法总则》已由中华人民共和国第十二届全国人民代表大会第五次会议于2017年3月15日通过,现予公布,自2017年10月1日起施行。

目 录

  第一章 基本规定

  第二章 自然人

    第一节 民事权利能力和民事行为能力

    第二节 监护

    第三节 宣告失踪和宣告死亡

    第四节 个体工商户和农村承包经营户

  第三章 法 人

    第一节 一般规定

    第二节 营利法人

    第三节 非营利法人

    第四节 特别法人

  第四章 非法人组织

  第五章 民事权利

  第六章 民事法律行为

    第一节 一般规定

    第二节 意思表示

    第三节 民事法律行为的效力

    第四节 民事法律行为的附条件和附期限

  第七章 代 理

    第一节 一般规定

    第二节 委托代理

    第三节 代理终止

  第八章 民事责任

  第九章 诉讼时效

  第十章 期间计算

  第十一章 附 则


第一章 基本规定

第一条  为了保护民事主体的合法权益,调整民事关系,维护社会和经济秩序,适应中国特色社会主义发展要求,弘扬社会主义核心价值观,根据宪法,制定本法。

第二条  民法调整平等主体的自然人、法人和非法人组织之间的人身关系和财产关系。

第三条  民事主体的人身权利、财产权利以及其他合法权益受法律保护,任何组织或者个人不得侵犯。

第四条  民事主体在民事活动中的法律地位一律平等。

第五条  民事主体从事民事活动,应当遵循自愿原则,按照自己的意思设立、变更、终止民事法律关系。

第六条  民事主体从事民事活动,应当遵循公平原则,合理确定各方的权利和义务。

第七条  民事主体从事民事活动,应当遵循诚信原则,秉持诚实,恪守承诺。

第八条  民事主体从事民事活动,不得违反法律,不得违背公序良俗。

第九条  民事主体从事民事活动,应当有利于节约资源、保护生态环境。

第十条  处理民事纠纷,应当依照法律;法律没有规定的,可以适用习惯,但是不得违背公序良俗。

第十一条  其他法律对民事关系有特别规定的,依照其规定。

第十二条  中华人民共和国领域内的民事活动,适用中华人民共和国法律。法律另有规定的,依照其规定。

第二章 自然人

第一节 民事权利能力和民事行为能力

第十三条  自然人从出生时起到死亡时止,具有民事权利能力,依法享有民事权利,承担民事义务。

第十四条  自然人的民事权利能力一律平等。

第十五条  自然人的出生时间和死亡时间,以出生证明、死亡证明记载的时间为准;没有出生证明、死亡证明的,以户籍登记或者其他有效身份登记记载的时间为准。有其他证据足以推翻以上记载时间的,以该证据证明的时间为准。

第十六条  涉及遗产继承、接受赠与等胎儿利益保护的,胎儿视为具有民事权利能力。但是胎儿娩出时为死体的,其民事权利能力自始不存在。

第十七条  十八周岁以上的自然人为成年人。不满十八周岁的自然人为未成年人。

第十八条  成年人为完全民事行为能力人,可以独立实施民事法律行为。

十六周岁以上的未成年人,以自己的劳动收入为主要生活来源的,视为完全民事行为能力人。

第十九条  八周岁以上的未成年人为限制民事行为能力人,实施民事法律行为由其法定代理人代理或者经其法定代理人同意、追认,但是可以独立实施纯获利益的民事法律行为或者与其年龄、智力相适应的民事法律行为。

第二十条  不满八周岁的未成年人为无民事行为能力人,由其法定代理人代理实施民事法律行为。

第二十一条  不能辨认自己行为的成年人为无民事行为能力人,由其法定代理人代理实施民事法律行为。

八周岁以上的未成年人不能辨认自己行为的,适用前款规定。

第二十二条  不能完全辨认自己行为的成年人为限制民事行为能力人,实施民事法律行为由其法定代理人代理或者经其法定代理人同意、追认,但是可以独立实施纯获利益的民事法律行为或者与其智力、精神健康状况相适应的民事法律行为。

第二十三条  无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人是其法定代理人。

第二十四条  不能辨认或者不能完全辨认自己行为的成年人,其利害关系人或者有关组织,可以向人民法院申请认定该成年人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人。

被人民法院认定为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的,经本人、利害关系人或者有关组织申请,人民法院可以根据其智力、精神健康恢复的状况,认定该成年人恢复为限制民事行为能力人或者完全民事行为能力人。

本条规定的有关组织包括:居民委员会、村民委员会、学校、医疗机构、妇女联合会、残疾人联合会、依法设立的老年人组织、民政部门等。

第二十五条  自然人以户籍登记或者其他有效身份登记记载的居所为住所;经常居所与住所不一致的,经常居所视为住所。

第二节 监 护

第二十六条  父母对未成年子女负有抚养、教育和保护的义务。

成年子女对父母负有赡养、扶助和保护的义务。

第二十七条  父母是未成年子女的监护人。

未成年人的父母已经死亡或者没有监护能力的,由下列有监护能力的人按顺序担任监护人:

(一)祖父母、外祖父母;

(二)兄、姐;

(三)其他愿意担任监护人的个人或者组织,但是须经未成年人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门同意。

第二十八条  无民事行为能力或者限制民事行为能力的成年人,由下列有监护能力的人按顺序担任监护人:

(一)配偶;

(二)父母、子女;

(三)其他近亲属;

(四)其他愿意担任监护人的个人或者组织,但是须经被监护人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门同意。

第二十九条  被监护人的父母担任监护人的,可以通过遗嘱指定监护人。

第三十条  依法具有监护资格的人之间可以协议确定监护人。协议确定监护人应当尊重被监护人的真实意愿。

第三十一条  对监护人的确定有争议的,由被监护人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门指定监护人,有关当事人对指定不服的,可以向人民法院申请指定监护人;有关当事人也可以直接向人民法院申请指定监护人。

居民委员会、村民委员会、民政部门或者人民法院应当尊重被监护人的真实意愿,按照最有利于被监护人的原则在依法具有监护资格的人中指定监护人。

依照本条第一款规定指定监护人前,被监护人的人身权利、财产权利以及其他合法权益处于无人保护状态的,由被监护人住所地的居民委员会、村民委员会、法律规定的有关组织或者民政部门担任临时监护人。

监护人被指定后,不得擅自变更;擅自变更的,不免除被指定的监护人的责任。

第三十二条  没有依法具有监护资格的人的,监护人由民政部门担任,也可以由具备履行监护职责条件的被监护人住所地的居民委员会、村民委员会担任。

第三十三条  具有完全民事行为能力的成年人,可以与其近亲属、其他愿意担任监护人的个人或者组织事先协商,以书面形式确定自己的监护人。协商确定的监护人在该成年人丧失或者部分丧失民事行为能力时,履行监护职责。

第三十四条  监护人的职责是代理被监护人实施民事法律行为,保护被监护人的人身权利、财产权利以及其他合法权益等。

监护人依法履行监护职责产生的权利,受法律保护。

监护人不履行监护职责或者侵害被监护人合法权益的,应当承担法律责任。

第三十五条  监护人应当按照最有利于被监护人的原则履行监护职责。监护人除为维护被监护人利益外,不得处分被监护人的财产。

未成年人的监护人履行监护职责,在作出与被监护人利益有关的决定时,应当根据被监护人的年龄和智力状况,尊重被监护人的真实意愿。

成年人的监护人履行监护职责,应当最大程度地尊重被监护人的真实意愿,保障并协助被监护人实施与其智力、精神健康状况相适应的民事法律行为。对被监护人有能力独立处理的事务,监护人不得干涉。

第三十六条  监护人有下列情形之一的,人民法院根据有关个人或者组织的申请,撤销其监护人资格,安排必要的临时监护措施,并按照最有利于被监护人的原则依法指定监护人:

(一)实施严重损害被监护人身心健康行为的;

(二)怠于履行监护职责,或者无法履行监护职责并且拒绝将监护职责部分或者全部委托给他人,导致被监护人处于危困状态的;

(三)实施严重侵害被监护人合法权益的其他行为的。

本条规定的有关个人和组织包括:其他依法具有监护资格的人,居民委员会、村民委员会、学校、医疗机构、妇女联合会、残疾人联合会、未成年人保护组织、依法设立的老年人组织、民政部门等。

前款规定的个人和民政部门以外的组织未及时向人民法院申请撤销监护人资格的,民政部门应当向人民法院申请。

第三十七条  依法负担被监护人抚养费、赡养费、扶养费的父母、子女、配偶等,被人民法院撤销监护人资格后,应当继续履行负担的义务。

第三十八条  被监护人的父母或者子女被人民法院撤销监护人资格后,除对被监护人实施故意犯罪的外,确有悔改表现的,经其申请,人民法院可以在尊重被监护人真实意愿的前提下,视情况恢复其监护人资格,人民法院指定的监护人与被监护人的监护关系同时终止。

第三十九条  有下列情形之一的,监护关系终止:

(一)被监护人取得或者恢复完全民事行为能力;

(二)监护人丧失监护能力;

(三)被监护人或者监护人死亡;

(四)人民法院认定监护关系终止的其他情形。

监护关系终止后,被监护人仍然需要监护的,应当依法另行确定监护人。

第三节 宣告失踪和宣告死亡

第四十条  自然人下落不明满二年的,利害关系人可以向人民法院申请宣告该自然人为失踪人。

第四十一条  自然人下落不明的时间从其失去音讯之日起计算。战争期间下落不明的,下落不明的时间自战争结束之日或者有关机关确定的下落不明之日起计算。

第四十二条  失踪人的财产由其配偶、成年子女、父母或者其他愿意担任财产代管人的人代管。

代管有争议,没有前款规定的人,或者前款规定的人无代管能力的,由人民法院指定的人代管。

第四十三条  财产代管人应当妥善管理失踪人的财产,维护其财产权益。

失踪人所欠税款、债务和应付的其他费用,由财产代管人从失踪人的财产中支付。

财产代管人因故意或者重大过失造成失踪人财产损失的,应当承担赔偿责任。

第四十四条  财产代管人不履行代管职责、侵害失踪人财产权益或者丧失代管能力的,失踪人的利害关系人可以向人民法院申请变更财产代管人。

财产代管人有正当理由的,可以向人民法院申请变更财产代管人。

人民法院变更财产代管人的,变更后的财产代管人有权要求原财产代管人及时移交有关财产并报告财产代管情况。

第四十五条  失踪人重新出现,经本人或者利害关系人申请,人民法院应当撤销失踪宣告。

失踪人重新出现,有权要求财产代管人及时移交有关财产并报告财产代管情况。

第四十六条  自然人有下列情形之一的,利害关系人可以向人民法院申请宣告该自然人死亡:

(一)下落不明满四年;

(二)因意外事件,下落不明满二年。

因意外事件下落不明,经有关机关证明该自然人不可能生存的,申请宣告死亡不受二年时间的限制。

第四十七条  对同一自然人,有的利害关系人申请宣告死亡,有的利害关系人申请宣告失踪,符合本法规定的宣告死亡条件的,人民法院应当宣告死亡。

第四十八条  被宣告死亡的人,人民法院宣告死亡的判决作出之日视为其死亡的日期;因意外事件下落不明宣告死亡的,意外事件发生之日视为其死亡的日期。

第四十九条  自然人被宣告死亡但是并未死亡的,不影响该自然人在被宣告死亡期间实施的民事法律行为的效力。

第五十条  被宣告死亡的人重新出现,经本人或者利害关系人申请,人民法院应当撤销死亡宣告。

第五十一条  被宣告死亡的人的婚姻关系,自死亡宣告之日起消灭。死亡宣告被撤销的,婚姻关系自撤销死亡宣告之日起自行恢复,但是其配偶再婚或者向婚姻登记机关书面声明不愿意恢复的除外。

第五十二条  被宣告死亡的人在被宣告死亡期间,其子女被他人依法收养的,在死亡宣告被撤销后,不得以未经本人同意为由主张收养关系无效。

第五十三条  被撤销死亡宣告的人有权请求依照继承法取得其财产的民事主体返还财产。无法返还的,应当给予适当补偿。

利害关系人隐瞒真实情况,致使他人被宣告死亡取得其财产的,除应当返还财产外,还应当对由此造成的损失承担赔偿责任。

第四节 个体工商户和农村承包经营户

第五十四条  自然人从事工商业经营,经依法登记,为个体工商户。个体工商户可以起字号。

第五十五条  农村集体经济组织的成员,依法取得农村土地承包经营权,从事家庭承包经营的,为农村承包经营户。

第五十六条  个体工商户的债务,个人经营的,以个人财产承担;家庭经营的,以家庭财产承担;无法区分的,以家庭财产承担。

农村承包经营户的债务,以从事农村土地承包经营的农户财产承担;事实上由农户部分成员经营的,以该部分成员的财产承担。

第三章 法 人

第一节 一般规定

第五十七条  法人是具有民事权利能力和民事行为能力,依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。

第五十八条  法人应当依法成立。

法人应当有自己的名称、组织机构、住所、财产或者经费。法人成立的具体条件和程序,依照法律、行政法规的规定。

设立法人,法律、行政法规规定须经有关机关批准的,依照其规定。

第五十九条  法人的民事权利能力和民事行为能力,从法人成立时产生,到法人终止时消灭。

第六十条  法人以其全部财产独立承担民事责任。

第六十一条  依照法律或者法人章程的规定,代表法人从事民事活动的负责人,为法人的法定代表人。

法定代表人以法人名义从事的民事活动,其法律后果由法人承受。

法人章程或者法人权力机构对法定代表人代表权的限制,不得对抗善意相对人。

第六十二条  法定代表人因执行职务造成他人损害的,由法人承担民事责任。

法人承担民事责任后,依照法律或者法人章程的规定,可以向有过错的法定代表人追偿。

第六十三条  法人以其主要办事机构所在地为住所。依法需要办理法人登记的,应当将主要办事机构所在地登记为住所。

第六十四条  法人存续期间登记事项发生变化的,应当依法向登记机关申请变更登记。

第六十五条  法人的实际情况与登记的事项不一致的,不得对抗善意相对人。

第六十六条  登记机关应当依法及时公示法人登记的有关信息。

第六十七条  法人合并的,其权利和义务由合并后的法人享有和承担。

法人分立的,其权利和义务由分立后的法人享有连带债权,承担连带债务,但是债权人和债务人另有约定的除外。

第六十八条  有下列原因之一并依法完成清算、注销登记的,法人终止:

(一)法人解散;

(二)法人被宣告破产;

(三)法律规定的其他原因。

法人终止,法律、行政法规规定须经有关机关批准的,依照其规定。

第六十九条  有下列情形之一的,法人解散:

(一)法人章程规定的存续期间届满或者法人章程规定的其他解散事由出现;

(二)法人的权力机构决议解散;

(三)因法人合并或者分立需要解散;

(四)法人依法被吊销营业执照、登记证书,被责令关闭或者被撤销;

(五)法律规定的其他情形。

第七十条  法人解散的,除合并或者分立的情形外,清算义务人应当及时组成清算组进行清算。

法人的董事、理事等执行机构或者决策机构的成员为清算义务人。法律、行政法规另有规定的,依照其规定。

清算义务人未及时履行清算义务,造成损害的,应当承担民事责任;主管机关或者利害关系人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。

第七十一条  法人的清算程序和清算组职权,依照有关法律的规定;没有规定的,参照适用公司法的有关规定。

第七十二条  清算期间法人存续,但是不得从事与清算无关的活动。

法人清算后的剩余财产,根据法人章程的规定或者法人权力机构的决议处理。法律另有规定的,依照其规定。

清算结束并完成法人注销登记时,法人终止;依法不需要办理法人登记的,清算结束时,法人终止。

第七十三条  法人被宣告破产的,依法进行破产清算并完成法人注销登记时,法人终止。

第七十四条  法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的,依照其规定。

分支机构以自己的名义从事民事活动,产生的民事责任由法人承担;也可以先以该分支机构管理的财产承担,不足以承担的,由法人承担。

第七十五条  设立人为设立法人从事的民事活动,其法律后果由法人承受;法人未成立的,其法律后果由设立人承受,设立人为二人以上的,享有连带债权,承担连带债务。

设立人为设立法人以自己的名义从事民事活动产生的民事责任,第三人有权选择请求法人或者设立人承担。

第二节 营利法人

第七十六条  以取得利润并分配给股东等出资人为目的成立的法人,为营利法人。

营利法人包括有限责任公司、股份有限公司和其他企业法人等。

第七十七条  营利法人经依法登记成立。

第七十八条  依法设立的营利法人,由登记机关发给营利法人营业执照。营业执照签发日期为营利法人的成立日期。

第七十九条  设立营利法人应当依法制定法人章程。

第八十条  营利法人应当设权力机构。

权力机构行使修改法人章程,选举或者更换执行机构、监督机构成员,以及法人章程规定的其他职权。

第八十一条  营利法人应当设执行机构。

执行机构行使召集权力机构会议,决定法人的经营计划和投资方案,决定法人内部管理机构的设置,以及法人章程规定的其他职权。

执行机构为董事会或者执行董事的,董事长、执行董事或者经理按照法人章程的规定担任法定代表人;未设董事会或者执行董事的,法人章程规定的主要负责人为其执行机构和法定代表人。

第八十二条  营利法人设监事会或者监事等监督机构的,监督机构依法行使检查法人财务,监督执行机构成员、高级管理人员执行法人职务的行为,以及法人章程规定的其他职权。

第八十三条  营利法人的出资人不得滥用出资人权利损害法人或者其他出资人的利益。滥用出资人权利给法人或者其他出资人造成损失的,应当依法承担民事责任。

营利法人的出资人不得滥用法人独立地位和出资人有限责任损害法人的债权人利益。滥用法人独立地位和出资人有限责任,逃避债务,严重损害法人的债权人利益的,应当对法人债务承担连带责任。

第八十四条  营利法人的控股出资人、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害法人的利益。利用关联关系给法人造成损失的,应当承担赔偿责任。

第八十五条  营利法人的权力机构、执行机构作出决议的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规、法人章程,或者决议内容违反法人章程的,营利法人的出资人可以请求人民法院撤销该决议,但是营利法人依据该决议与善意相对人形成的民事法律关系不受影响。

第八十六条  营利法人从事经营活动,应当遵守商业道德,维护交易安全,接受政府和社会的监督,承担社会责任。

第三节 非营利法人

第八十七条  为公益目的或者其他非营利目的成立,不向出资人、设立人或者会员分配所取得利润的法人,为非营利法人。

非营利法人包括事业单位、社会团体、基金会、社会服务机构等。

第八十八条  具备法人条件,为适应经济社会发展需要,提供公益服务设立的事业单位,经依法登记成立,取得事业单位法人资格;依法不需要办理法人登记的,从成立之日起,具有事业单位法人资格。

第八十九条  事业单位法人设理事会的,除法律另有规定外,理事会为其决策机构。事业单位法人的法定代表人依照法律、行政法规或者法人章程的规定产生。

第九十条  具备法人条件,基于会员共同意愿,为公益目的或者会员共同利益等非营利目的设立的社会团体,经依法登记成立,取得社会团体法人资格;依法不需要办理法人登记的,从成立之日起,具有社会团体法人资格。

第九十一条  设立社会团体法人应当依法制定法人章程。

社会团体法人应当设会员大会或者会员代表大会等权力机构。

社会团体法人应当设理事会等执行机构。理事长或者会长等负责人按照法人章程的规定担任法定代表人。

第九十二条  具备法人条件,为公益目的以捐助财产设立的基金会、社会服务机构等,经依法登记成立,取得捐助法人资格。

依法设立的宗教活动场所,具备法人条件的,可以申请法人登记,取得捐助法人资格。法律、行政法规对宗教活动场所有规定的,依照其规定。

第九十三条  设立捐助法人应当依法制定法人章程。

捐助法人应当设理事会、民主管理组织等决策机构,并设执行机构。理事长等负责人按照法人章程的规定担任法定代表人。

捐助法人应当设监事会等监督机构。

第九十四条  捐助人有权向捐助法人查询捐助财产的使用、管理情况,并提出意见和建议,捐助法人应当及时、如实答复。

捐助法人的决策机构、执行机构或者法定代表人作出决定的程序违反法律、行政法规、法人章程,或者决定内容违反法人章程的,捐助人等利害关系人或者主管机关可以请求人民法院撤销该决定,但是捐助法人依据该决定与善意相对人形成的民事法律关系不受影响。

第九十五条  为公益目的成立的非营利法人终止时,不得向出资人、设立人或者会员分配剩余财产。剩余财产应当按照法人章程的规定或者权力机构的决议用于公益目的;无法按照法人章程的规定或者权力机构的决议处理的,由主管机关主持转给宗旨相同或者相近的法人,并向社会公告。

第四节 特别法人

第九十六条  本节规定的机关法人、农村集体经济组织法人、城镇农村的合作经济组织法人、基层群众性自治组织法人,为特别法人。

第九十七条  有独立经费的机关和承担行政职能的法定机构从成立之日起,具有机关法人资格,可以从事为履行职能所需要的民事活动。

第九十八条  机关法人被撤销的,法人终止,其民事权利和义务由继任的机关法人享有和承担;没有继任的机关法人的,由作出撤销决定的机关法人享有和承担。

第九十九条  农村集体经济组织依法取得法人资格。

法律、行政法规对农村集体经济组织有规定的,依照其规定。

第一百条  城镇农村的合作经济组织依法取得法人资格。

法律、行政法规对城镇农村的合作经济组织有规定的,依照其规定。

第一百零一条  居民委员会、村民委员会具有基层群众性自治组织法人资格,可以从事为履行职能所需要的民事活动。

未设立村集体经济组织的,村民委员会可以依法代行村集体经济组织的职能。

第四章 非法人组织

第一百零二条  非法人组织是不具有法人资格,但是能够依法以自己的名义从事民事活动的组织。

非法人组织包括个人独资企业、合伙企业、不具有法人资格的专业服务机构等。

第一百零三条  非法人组织应当依照法律的规定登记。

设立非法人组织,法律、行政法规规定须经有关机关批准的,依照其规定。

第一百零四条  非法人组织的财产不足以清偿债务的,其出资人或者设立人承担无限责任。法律另有规定的,依照其规定。

第一百零五条  非法人组织可以确定一人或者数人代表该组织从事民事活动。

第一百零六条  有下列情形之一的,非法人组织解散:

(一)章程规定的存续期间届满或者章程规定的其他解散事由出现;

(二)出资人或者设立人决定解散;

(三)法律规定的其他情形。

第一百零七条  非法人组织解散的,应当依法进行清算。

第一百零八条  非法人组织除适用本章规定外,参照适用本法第三章第一节的有关规定。

第五章 民事权利

第一百零九条  自然人的人身自由、人格尊严受法律保护。

第一百一十条  自然人享有生命权、身体权、健康权、姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权、隐私权、婚姻自主权等权利。

法人、非法人组织享有名称权、名誉权、荣誉权等权利。

第一百一十一条  自然人的个人信息受法律保护。任何组织和个人需要获取他人个人信息的,应当依法取得并确保信息安全,不得非法收集、使用、加工、传输他人个人信息,不得非法买卖、提供或者公开他人个人信息。

第一百一十二条  自然人因婚姻、家庭关系等产生的人身权利受法律保护。

第一百一十三条  民事主体的财产权利受法律平等保护。

第一百一十四条  民事主体依法享有物权。

物权是权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利,包括所有权、用益物权和担保物权。

第一百一十五条  物包括不动产和动产。法律规定权利作为物权客体的,依照其规定。

第一百一十六条  物权的种类和内容,由法律规定。

第一百一十七条  为了公共利益的需要,依照法律规定的权限和程序征收、征用不动产或者动产的,应当给予公平、合理的补偿。

第一百一十八条  民事主体依法享有债权。

债权是因合同、侵权行为、无因管理、不当得利以及法律的其他规定,权利人请求特定义务人为或者不为一定行为的权利。

第一百一十九条  依法成立的合同,对当事人具有法律约束力。

第一百二十条  民事权益受到侵害的,被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。

第一百二十一条  没有法定的或者约定的义务,为避免他人利益受损失而进行管理的人,有权请求受益人偿还由此支出的必要费用。

第一百二十二条  因他人没有法律根据,取得不当利益,受损失的人有权请求其返还不当利益。

第一百二十三条  民事主体依法享有知识产权。

知识产权是权利人依法就下列客体享有的专有的权利:

(一)作品;

(二)发明、实用新型、外观设计;

(三)商标;

(四)地理标志;

(五)商业秘密;

(六)集成电路布图设计;

(七)植物新品种;

(八)法律规定的其他客体。

第一百二十四条  自然人依法享有继承权。

自然人合法的私有财产,可以依法继承。

&#8203;第一百二十五条  民事主体依法享有股权和其他投资性权利。

第一百二十六条  民事主体享有法律规定的其他民事权利和利益。

第一百二十七条  法律对数据、网络虚拟财产的保护有规定的,依照其规定。

第一百二十八条  法律对未成年人、老年人、残疾人、妇女、消费者等的民事权利保护有特别规定的,依照其规定。

第一百二十九条  民事权利可以依据民事法律行为、事实行为、法律规定的事件或者法律规定的其他方式取得。

第一百三十条  民事主体按照自己的意愿依法行使民事权利,不受干涉。

第一百三十一条  民事主体行使权利时,应当履行法律规定的和当事人约定的义务。

第一百三十二条  民事主体不得滥用民事权利损害国家利益、社会公共利益或者他人合法权益。

第六章 民事法律行为

第一节 一般规定

第一百三十三条  民事法律行为是民事主体通过意思表示设立、变更、终止民事法律关系的行为。

第一百三十四条  民事法律行为可以基于双方或者多方的意思表示一致成立,也可以基于单方的意思表示成立。

法人、非法人组织依照法律或者章程规定的议事方式和表决程序作出决议的,该决议行为成立。

第一百三十五条  民事法律行为可以采用书面形式、口头形式或者其他形式;法律、行政法规规定或者当事人约定采用特定形式的,应当采用特定形式。

第一百三十六条  民事法律行为自成立时生效,但是法律另有规定或者当事人另有约定的除外。

行为人非依法律规定或者未经对方同意,不得擅自变更或者解除民事法律行为。

第二节 意思表示

第一百三十七条  以对话方式作出的意思表示,相对人知道其内容时生效。

以非对话方式作出的意思表示,到达相对人时生效。以非对话方式作出的采用数据电文形式的意思表示,相对人指定特定系统接收数据电文的,该数据电文进入该特定系统时生效;未指定特定系统的,相对人知道或者应当知道该数据电文进入其系统时生效。当事人对采用数据电文形式的意思表示的生效时间另有约定的,按照其约定。

第一百三十八条  无相对人的意思表示,表示完成时生效。法律另有规定的,依照其规定。

第一百三十九条  以公告方式作出的意思表示,公告发布时生效。

第一百四十条  行为人可以明示或者默示作出意思表示。

沉默只有在有法律规定、当事人约定或者符合当事人之间的交易习惯时,才可以视为意思表示。

第一百四十一条  行为人可以撤回意思表示。撤回意思表示的通知应当在意思表示到达相对人前或者与意思表示同时到达相对人。

第一百四十二条  有相对人的意思表示的解释,应当按照所使用的词句,结合相关条款、行为的性质和目的、习惯以及诚信原则,确定意思表示的含义。

无相对人的意思表示的解释,不能完全拘泥于所使用的词句,而应当结合相关条款、行为的性质和目的、习惯以及诚信原则,确定行为人的真实意思。

第三节 民事法律行为的效力

第一百四十三条  具备下列条件的民事法律行为有效:

(一)行为人具有相应的民事行为能力;

(二)意思表示真实;

(三)不违反法律、行政法规的强制性规定,不违背公序良俗。

第一百四十四条  无民事行为能力人实施的民事法律行为无效。

第一百四十五条  限制民事行为能力人实施的纯获利益的民事法律行为或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应的民事法律行为有效;实施的其他民事法律行为经法定代理人同意或者追认后有效。

相对人可以催告法定代理人自收到通知之日起一个月内予以追认。法定代理人未作表示的,视为拒绝追认。民事法律行为被追认前,善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。

第一百四十六条  行为人与相对人以虚假的意思表示实施的民事法律行为无效。

以虚假的意思表示隐藏的民事法律行为的效力,依照有关法律规定处理。

第一百四十七条  基于重大误解实施的民事法律行为,行为人有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。

第一百四十八条  一方以欺诈手段,使对方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为,受欺诈方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。

第一百四十九条  第三人实施欺诈行为,使一方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为,对方知道或者应当知道该欺诈行为的,受欺诈方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。

第一百五十条  一方或者第三人以胁迫手段,使对方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为,受胁迫方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。

第一百五十一条  一方利用对方处于危困状态、缺乏判断能力等情形,致使民事法律行为成立时显失公平的,受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。

第一百五十二条  有下列情形之一的,撤销权消灭:

(一)当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内、重大误解的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起三个月内没有行使撤销权;

(二)当事人受胁迫,自胁迫行为终止之日起一年内没有行使撤销权;

(三)当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为表明放弃撤销权。

当事人自民事法律行为发生之日起五年内没有行使撤销权的,撤销权消灭。

第一百五十三条  违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效,但是该强制性规定不导致该民事法律行为无效的除外。

违背公序良俗的民事法律行为无效。

第一百五十四条  行为人与相对人恶意串通,损害他人合法权益的民事法律行为无效。

第一百五十五条  无效的或者被撤销的民事法律行为自始没有法律约束力。

第一百五十六条  民事法律行为部分无效,不影响其他部分效力的,其他部分仍然有效。

第一百五十七条  民事法律行为无效、被撤销或者确定不发生效力后,行为人因该行为取得的财产,应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的,应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方由此所受到的损失;各方都有过错的,应当各自承担相应的责任。法律另有规定的,依照其规定。

第四节 民事法律行为的附条件和附期限

第一百五十八条  民事法律行为可以附条件,但是按照其性质不得附条件的除外。附生效条件的民事法律行为,自条件成就时生效。附解除条件的民事法律行为,自条件成就时失效。

第一百五十九条  附条件的民事法律行为,当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的,视为条件已成就;不正当地促成条件成就的,视为条件不成就。

第一百六十条  民事法律行为可以附期限,但是按照其性质不得附期限的除外。附生效期限的民事法律行为,自期限届至时生效。附终止期限的民事法律行为,自期限届满时失效。

第七章 代 理

第一节 一般规定

第一百六十一条  民事主体可以通过代理人实施民事法律行为。

依照法律规定、当事人约定或者民事法律行为的性质,应当由本人亲自实施的民事法律行为,不得代理。

第一百六十二条  代理人在代理权限内,以被代理人名义实施的民事法律行为,对被代理人发生效力。

第一百六十三条  代理包括委托代理和法定代理。

委托代理人按照被代理人的委托行使代理权。法定代理人依照法律的规定行使代理权。

第一百六十四条  代理人不履行或者不完全履行职责,造成被代理人损害的,应当承担民事责任。

代理人和相对人恶意串通,损害被代理人合法权益的,代理人和相对人应当承担连带责任。

第二节 委托代理

第一百六十五条  委托代理授权采用书面形式的,授权委托书应当载明代理人的姓名或者名称、代理事项、权限和期间,并由被代理人签名或者盖章。

第一百六十六条  数人为同一代理事项的代理人的,应当共同行使代理权,但是当事人另有约定的除外。

第一百六十七条  代理人知道或者应当知道代理事项违法仍然实施代理行为,或者被代理人知道或者应当知道代理人的代理行为违法未作反对表示的,被代理人和代理人应当承担连带责任。

第一百六十八条  代理人不得以被代理人的名义与自己实施民事法律行为,但是被代理人同意或者追认的除外。

代理人不得以被代理人的名义与自己同时代理的其他人实施民事法律行为,但是被代理的双方同意或者追认的除外。

第一百六十九条  代理人需要转委托第三人代理的,应当取得被代理人的同意或者追认。

转委托代理经被代理人同意或者追认的,被代理人可以就代理事务直接指示转委托的第三人,代理人仅就第三人的选任以及对第三人的指示承担责任。

转委托代理未经被代理人同意或者追认的,代理人应当对转委托的第三人的行为承担责任,但是在紧急情况下代理人为了维护被代理人的利益需要转委托第三人代理的除外。

第一百七十条  执行法人或者非法人组织工作任务的人员,就其职权范围内的事项,以法人或者非法人组织的名义实施民事法律行为,对法人或者非法人组织发生效力。

法人或者非法人组织对执行其工作任务的人员职权范围的限制,不得对抗善意相对人。

第一百七十一条  行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后,仍然实施代理行为,未经被代理人追认的,对被代理人不发生效力。

相对人可以催告被代理人自收到通知之日起一个月内予以追认。被代理人未作表示的,视为拒绝追认。行为人实施的行为被追认前,善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。

行为人实施的行为未被追认的,善意相对人有权请求行为人履行债务或者就其受到的损害请求行为人赔偿,但是赔偿的范围不得超过被代理人追认时相对人所能获得的利益。

相对人知道或者应当知道行为人无权代理的,相对人和行为人按照各自的过错承担责任。

第一百七十二条  行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后,仍然实施代理行为,相对人有理由相信行为人有代理权的,代理行为有效。

第三节 代理终止

第一百七十三条  有下列情形之一的,委托代理终止:

(一)代理期间届满或者代理事务完成;

(二)被代理人取消委托或者代理人辞去委托;

(三)代理人丧失民事行为能力;

(四)代理人或者被代理人死亡;

(五)作为代理人或者被代理人的法人、非法人组织终止。

第一百七十四条  被代理人死亡后,有下列情形之一的,委托代理人实施的代理行为有效:

(一)代理人不知道并且不应当知道被代理人死亡;

(二)被代理人的继承人予以承认;

(三)授权中明确代理权在代理事务完成时终止;

(四)被代理人死亡前已经实施,为了被代理人的继承人的利益继续代理。

作为被代理人的法人、非法人组织终止的,参照适用前款规定。

第一百七十五条  有下列情形之一的,法定代理终止:

(一)被代理人取得或者恢复完全民事行为能力;

(二)代理人丧失民事行为能力;

(三)代理人或者被代理人死亡;

(四)法律规定的其他情形。

第八章 民事责任

第一百七十六条  民事主体依照法律规定和当事人约定,履行民事义务,承担民事责任。

第一百七十七条  二人以上依法承担按份责任,能够确定责任大小的,各自承担相应的责任;难以确定责任大小的,平均承担责任。

第一百七十八条  二人以上依法承担连带责任的,权利人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。

连带责任人的责任份额根据各自责任大小确定;难以确定责任大小的,平均承担责任。实际承担责任超过自己责任份额的连带责任人,有权向其他连带责任人追偿。

连带责任,由法律规定或者当事人约定。

第一百七十九条  承担民事责任的方式主要有:

(一)停止侵害;

(二)排除妨碍;

(三)消除危险;

(四)返还财产;

(五)恢复原状;

(六)修理、重作、更换;

(七)继续履行;

(八)赔偿损失;

(九)支付违约金;

(十)消除影响、恢复名誉;

(十一)赔礼道歉。

法律规定惩罚性赔偿的,依照其规定。

本条规定的承担民事责任的方式,可以单独适用,也可以合并适用。

第一百八十条  因不可抗力不能履行民事义务的,不承担民事责任。法律另有规定的,依照其规定。

不可抗力是指不能预见、不能避免且不能克服的客观情况。

第一百八十一条  因正当防卫造成损害的,不承担民事责任。

正当防卫超过必要的限度,造成不应有的损害的,正当防卫人应当承担适当的民事责任。

第一百八十二条  因紧急避险造成损害的,由引起险情发生的人承担民事责任。

危险由自然原因引起的,紧急避险人不承担民事责任,可以给予适当补偿。

紧急避险采取措施不当或者超过必要的限度,造成不应有的损害的,紧急避险人应当承担适当的民事责任。

第一百八十三条  因保护他人民事权益使自己受到损害的,由侵权人承担民事责任,受益人可以给予适当补偿。没有侵权人、侵权人逃逸或者无力承担民事责任,受害人请求补偿的,受益人应当给予适当补偿。

第一百八十四条  因自愿实施紧急救助行为造成受助人损害的,救助人不承担民事责任。

第一百八十五条  侵害英雄烈士等的姓名、肖像、名誉、荣誉,损害社会公共利益的,应当承担民事责任。

第一百八十六条  因当事人一方的违约行为,损害对方人身权益、财产权益的,受损害方有权选择请求其承担违约责任或者侵权责任。

第一百八十七条  民事主体因同一行为应当承担民事责任、行政责任和刑事责任的,承担行政责任或者刑事责任不影响承担民事责任;民事主体的财产不足以支付的,优先用于承担民事责任。

第九章 诉讼时效

第一百八十八条  向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的,依照其规定。

诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的,依照其规定。但是自权利受到损害之日起超过二十年的,人民法院不予保护;有特殊情况的,人民法院可以根据权利人的申请决定延长。

第一百八十九条  当事人约定同一债务分期履行的,诉讼时效期间自最后一期履行期限届满之日起计算。

第一百九十条  无民事行为能力人或者限制民事行为能力人对其法定代理人的请求权的诉讼时效期间,自该法定代理终止之日起计算。

第一百九十一条  未成年人遭受性侵害的损害赔偿请求权的诉讼时效期间,自受害人年满十八周岁之日起计算。

第一百九十二条  诉讼时效期间届满的,义务人可以提出不履行义务的抗辩。

诉讼时效期间届满后,义务人同意履行的,不得以诉讼时效期间届满为由抗辩;义务人已自愿履行的,不得请求返还。

第一百九十三条  人民法院不得主动适用诉讼时效的规定。

第一百九十四条  在诉讼时效期间的最后六个月内,因下列障碍,不能行使请求权的,诉讼时效中止:

(一)不可抗力;

(二)无民事行为能力人或者限制民事行为能力人没有法定代理人,或者法定代理人死亡、丧失民事行为能力、丧失代理权;

(三)继承开始后未确定继承人或者遗产管理人;

(四)权利人被义务人或者其他人控制;

(五)其他导致权利人不能行使请求权的障碍。

自中止时效的原因消除之日起满六个月,诉讼时效期间届满。

第一百九十五条  有下列情形之一的,诉讼时效中断,从中断、有关程序终结时起,诉讼时效期间重新计算:

(一)权利人向义务人提出履行请求;

(二)义务人同意履行义务;

(三)权利人提起诉讼或者申请仲裁;

(四)与提起诉讼或者申请仲裁具有同等效力的其他情形。

第一百九十六条  下列请求权不适用诉讼时效的规定:

(一)请求停止侵害、排除妨碍、消除危险;

(二)不动产物权和登记的动产物权的权利人请求返还财产;

(三)请求支付抚养费、赡养费或者扶养费;

(四)依法不适用诉讼时效的其他请求权。

第一百九十七条  诉讼时效的期间、计算方法以及中止、中断的事由由法律规定,当事人约定无效。

当事人对诉讼时效利益的预先放弃无效。

第一百九十八条  法律对仲裁时效有规定的,依照其规定;没有规定的,适用诉讼时效的规定。

第一百九十九条  法律规定或者当事人约定的撤销权、解除权等权利的存续期间,除法律另有规定外,自权利人知道或者应当知道权利产生之日起计算,不适用有关诉讼时效中止、中断和延长的规定。存续期间届满,撤销权、解除权等权利消灭。

第十章 期间计算

第二百条  民法所称的期间按照公历年、月、日、小时计算。

第二百零一条  按照年、月、日计算期间的,开始的当日不计入,自下一日开始计算。

按照小时计算期间的,自法律规定或者当事人约定的时间开始计算。

第二百零二条  按照年、月计算期间的,到期月的对应日为期间的最后一日;没有对应日的,月末日为期间的最后一日。

第二百零三条  期间的最后一日是法定休假日的,以法定休假日结束的次日为期间的最后一日。

期间的最后一日的截止时间为二十四时;有业务时间的,停止业务活动的时间为截止时间。

第二百零四条  期间的计算方法依照本法的规定,但是法律另有规定或者当事人另有约定的除外。

第十一章 附 则

第二百零五条  民法所称的“以上”“以下”“以内”“届满”,包括本数;所称的“不满”“超过”“以外”,不包括本数。

第二百零六条  本法自2017年10月1日起施行。


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杂谈

        新常态下,经济转型升级已成定势,资本市场回归支持实体经济发展,IPO进入常态化,新三板分层优化继续巩固多层次资本市场的发展,必然带来新一轮的私募股权投资疯牛年。

         过去的一年,私募股权投资基金备案达到峰值,管理规模达到7.3万亿元。PE投资的IPO、并购、新三板退出通道将成为三种重要的支持资本市场发展的路径。

        磨刀霍霍、枕戈待旦的投资机构已然不能坐吃山空,亟待新一轮的投资机会,投资投的是机会,也是风险,投资界往往把投资比喻为和企业结婚,但是婚前尽职调查和财产约定保障比婚姻要复杂的多。对于投资人来说,尽管是风险投资,但是只能是有限的输,绝不是一败涂地,对赌机制,是拴在投资机构和企业家身上的契约所,锁的是不在乎天长地久,只在乎共享荣华富贵。

        无论是投资机构还是企业都要重视这样的风险约束机制,这样的机制不在于谁输谁赢,说白了,一旦分道扬镳,就是双输。因此,还是要认真想想对赌的本质,运用好机制,实现共赢,对于投资机构需要将对赌机制和法律有效的结合,让机制能够激发企业的动力,不至于失控。

&#8203;一、对赌协议中的主要对赌条款

        投资方投资目标企业时对赌的主要内容通常是目标企业未来几年的业绩以及目标企业上市、并购的时间,与此相对应的对赌条款主要有估值调整条款、业绩补偿条款与股权回购条款。

1、估值调整

        投资方对目标企业投资时,通常按P/E(市盈率)估值,确定好P/E后,乘以目标企业当年预计利润,作为目标企业的投资估值,以此估值作为投资的定价基础;投资方投资后,若当年利润达不到预估的利润时,按照实际实现的利润对此前的估值进行调整,退还投资方的部分投资或增加投资方的持股份额。

2、业绩补偿

        投资时,目标企业或原有股东与投资方就未来一段时间内目标企业的经营业绩进行约定,如目标企业未实现约定的业绩,则需按一定标准与方式对投资方进行补偿。

3、股权回购(又称回购)

        投资时目标企业或原有股东与投资方就目标企业未来发展的特定事项进行约定,当约定条件成熟时,投资方有权要求目标企业或原有股东回购投资方所持目标公司股权。

二、对赌条款在司法裁判中的法律效力

(一)对赌判决第一案确立了投资方和目标企业股东约定业绩补偿条款的有效性

        苏州工业园区海富投资有限公司与甘肃世恒有色资源再利用有限公司、香港迪亚有限公司、陆波公司增资纠纷案于2009年12月30日由兰州市中级人民法院立案受理,经历一审、二审以及最高人民法院再审,并由最高人民法院于2012年11月7日作出终审判决【(2012)民提字第11号】。最高人民法院认为“海富公司作为企业法人,向世恒公司投资后与迪亚公司合资经营,故世恒公司为合资企业。世恒公司、海富公司、迪亚公司、陆波在《增资协议书》中约定,如果世恒公司实际净利润低于3000万元,则海富公司有权从世恒公司处获得补偿,并约定了计算公式。这一约定使得海富公司的投资可以取得相对固定的收益,该收益脱离了世恒公司的经营业绩,损害了公司利益和公司债权人利益,一审法院、二审法院根据《中华人民共和国公司法》第二十条和《中华人民共和国中外合资经营企业法》第八条的规定认定《增资协议书》中的这部分条款无效是正确的。但二审法院认定海富公司18 852 283元的投资名为联营实为借贷,并判决世恒公司和迪亚公司向海富公司返还该笔投资款,没有法律依据,本院予以纠正。《增资协议书》中并无由陆波对海富公司进行补偿的约定,海富公司请求陆波进行补偿,没有合同依据。此外,海富公司称陆波涉嫌犯罪,没有证据证明,本院对该主张亦不予支持。但是,在《增资协议书》中,迪亚公司对于海富公司的补偿承诺并不损害公司及公司债权人的利益,不违反法律法规的禁止性规定,是当事人的真实意思表示,是有效的。迪亚公司对海富公司承诺了众星公司 2008年的净利润目标并约定了补偿金额的计算方法。在众星公司2008年的利润未达到约定目标的情况下,迪亚公司应当依约应海富公司的请求对其进行补偿。迪亚公司对海富公司请求的补偿金额及计算方法没有提出异议,本院予以确认。”

最高院的上述判决,确定了如下原则:

       1、投资机构向目标企业进行股权投资时,若目标企业不能完成一定的经营业绩,则应向投资机构进行补偿,此类约定为无效,即投资机构与目标企业对赌的,对赌条款无效。

        2、投资机构向目标企业股权投资时,若投资机构不能完成一定的经营业绩,由目标企业控股股东、实际控制人或目标企业以外的其他方对投资机构进行补偿,此类约定有效。

(二)法院判决确认对赌协议中目标企业股东回购条款有效但目标企业承担连带责任条款无效

       北京市第二中级人民法院审理于2015年12月31日就北京碧海舟腐蚀防护工业股份有限公司、邸建军、李依璇诉天津雷石信锐股权投资合伙企业(有限合伙)股权转让纠纷上诉案作出终审判决【(2015)二中民(商)终字第12699号】,法院认定“《补充协议》约定碧海舟公司未能在指定期限内完成合格IPO,则碧海舟公司、邸建军、李依璇应当按照约定的回购价格回购投资方持有的碧海舟公司股份。《协议书》约定碧海舟公司未能在指定期限内完成其首次公开发行并上市,则邸建军、李依璇应当按照约定的回购价格回购雷石企业持有的碧海舟公司股份,碧海舟公司对邸建军、李依璇的回购义务向雷石企业承担连带担保责任。对此,本院认为,《中华人民共和国公司法》第一百三十七条规定了股份有限公司股东持有的股份可以依法转让,《补充协议》、《协议书》中关于邸建军、李依璇回购雷石企业持有的碧海舟公司股份的约定,符合《中华人民共和国公司法》的规定,并未损害公司、其他股东以及公司债权人的利益,应属合法有效。《补充协议》中关于碧海舟公司回购雷石企业持有的碧海舟公司股份的约定、《协议书》中关于碧海舟公司为邸建军、李依璇的回购义务向雷石企业承担连带担保责任的约定,均会使得雷石企业的投资可以取得相对固定的收益,该收益脱离了碧海舟公司的经营业绩,损害了公司利益和公司债权人利益,应属无效。根据《中华人民共和国合同法》第五十六条的规定,合同部分无效,不影响其他部分效力的,其他部分仍然有效。本案中,《补充协议》及《协议书》约定碧海舟公司义务条款的效力不影响约定邸建军、李依璇回购义务条款的效力。”

        四川省高级人民法院于2016年10月18日作出终审判决【(2016)川民终671号】,法院认为“我国公司法第十六条第二款规定:“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的,必须经股东会或者股东大会决议”。其立法本意在于限制公司主体行为,防止公司的实际控制人或者高级管理人员损害公司、小股东或其他债权人的利益。这既是公司的内部控制程序,也是关于公司对内担保事宜的意思机关及决议程序的特别规定。合同相对人在接受公司为其股东或者实际控制人提供的担保时,理应对该事宜是否经过股东会或者股东大会决议尽到基本的形式审查义务,这并未超越交易相对人基本的判断和控制能力范围,也不会对交易效率产生严重影响。本案中,四川久远公司在《增资扩股协议书》中承诺对成都新方向公司进行股权回购承担连带责任,虽然有其法定代表人签章,但并未向通联资本公司提供相关的股东会决议,事后四川久远公司亦否认该事项经过其股东会的同意或是就此事召开过股东会;基于通联资本公司未对四川久远公司法定代表人作出的该项意思表示是否经过股东会决议尽到基本的形式审查义务,其不应属于善意的相对人,四川久远公司法定代表人的该代表行为,对通联资本公司不发生法律效力。通联资本公司关于其当时尚不是四川久远公司的股东、不知道公司的内部决议程序的抗辩理由,不能对抗我国公司法第十六条第二款的明文规定,不能成立;其依据案涉《增资扩股协议》第4.8条与第6.2.1条的约定,要求四川久远公司对成都新方向公司的股权回购义务承担连带责任的主张,本院不予支持。”

上述法院的判决确立了如下原则:

      1、投资机构与目标企业股东就目标企业的上市期限进行对赌时,若目标企业未能在约定期限完成上市,则目标企业控股股东或其指定方应向投资机构回购股权并支付股权转让款,此类条款约定有效。

     2、在目标公司股东或其指定方需要向投资机构回购目标公司股权且支付股权转让款时,目标企业就上述股东的付款义务承担连带担保责任的,该类条款约定无效,无效的理由有两种:

      1)使得投资机构的投资可以取得相对固定的收益,该收益脱离了目标企业的经营业绩,损害了公司利益和公司债权人利益,应属无效;

      2)公司为公司股东或者实际控制人提供担保的,必须经股东会或者股东大会决议,目标企业向投资机构承担连带责任需经过股东会或者股东大会审议,否则属于无效。

&#8203;(三)上海国际经济贸易仲裁委员会确认对赌协议目标企业中股东回购条款有效且目标企业承担连带责任条款有效

       2017年2月22日,某仲裁案件中,上海国际经济贸易仲裁委员会作出终局裁定,仲裁庭认为“《增资补充协议》、《补充协议》、《增资协议补充协议之补充协议》、《补充协议》系申请人与被申请人及相关案外人签订的规范各方权利、义务的协议。其中作为投资方及被回购方/转让方的申请人与目标四股东及回购方/受让方的被申请人之间有关目标公司业绩承诺及股权回购的约定内容系当事人真实的意思表示,不损害目标公司及其他股东的权益,亦不违反法律、行政法规的强制性规定,并为我国相关司法及仲裁实缴所确认。为此,仲裁庭对前述《增资补充协议》、《补充协议》、《增资协议补充协议之补充协议》、《补充协议》中该部分内容及其他不违反法律、行政法规强制性规定的约定内容的法律效力予以确认。……被申请人主张目标公司作为第四被申请人对第一被申请人、第二被申请人、第三被申请人或其指定第三方购买股份款的支付提供连带责任担保的约定明显违反了法律的禁止性规定,其理由是倘若本案第四被申请人承担连带责任保证,其法律地位和经济责任就几乎等同于债务人,等同于目标公司就是对对赌人。仲裁庭认为,前述协议仅约定目标公司对股东或者股东指定的第三方购买股份款的支付提供连带责任担保,根据我国《公司法》的规定,公司可以为其股东或实际控制人提供担保,鉴于我国现行法律、行政法规未禁止目标公司对其股东或任何第三方的债务提供连带责任担保。仲裁庭同时认为,被申请人提交的相关证据未能证明申请人在与被申请人方签署和履行合同协议过程中具有强烈明显的又是地位和实际厉害威慑。为此,仲裁庭被申请人有关目标公司担保无效的主张难以支持。……仲裁庭认为,本案系争《增资补充协议》、《补充协议》、《增资协议补充协议之补充协议》、《补充协议》有关目标公司业绩承诺及股权回购的约定内容具有目标企业或原有股东与PE机构就目标企业未来发展的特定事项进行约定的风险投资性质,其有关违约金的约定远远高于普通商业贷款合同违约金的约定,这一约定符合该类合同违约金约定的惯例,被申请人方主张按本金的7.03%/年来记取违约金脱离了风险投资的基本特点,难以得到仲裁庭的认同。仲裁庭同时认为,依照《合同法》第一百一十四条第二款的规定,约定的违约金国孚高于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。考虑到本案系争《增资协议》项下申请人实际出资额为人民币15,600,000元,在仲裁庭支持申请人第一项仲裁请求的情况下,第一被申请人、第二被申请人、第三被申请人将向申请人支付的款项已大大超出了其出资额,申请人按应付而未付金额0.3%/天的标准计算至被申请人方实际支付为止的违约金明显高于因被申请人方违约对其造成的损失,为此,仲裁庭根据公平合同、利益平衡的原则,对申请人主张的违约金作如下调整……裁决第一被申请人、第二被申请人、第三被申请人按24%的年息标准向申请人支付自2014年9月25日起至实际付清日止本金为人民币29,605,676.71元的逾期付款违约金。”

上海国际经济贸易仲裁委员的上述裁决,确立了如下原则:

      1、投资机构与目标企业股东就目标企业的经营业绩进行对赌时,若目标企业实际经营业绩未能达到对赌约定,则目标企业控股股东或其指定方应向投资机构回购股权并支付股权转让款,此类条款约定有效。

       2、在目标企业股东或其指定方需要向投资机构回购目标企业股权且支付股权转让款时,目标企业就上述股东的付款义务承担连带担保责任的,该类条款约定有效。根据《公司法》的规定,公司可以为其股东或实际控制人提供担保,法律行政法规并未禁止,目标企业对其股东或任何第三方的债务提供连带责任担保。

       关于目标企业就控股股东向投资机构的回购义务承担连带责任的约定是否有效,司法实践中存在不同的裁决结果,从目前的裁决来看,法院倾向于该类约定无效,仲裁结果认定该约定有效。

      3、目标企业原股东或其指定方未能按协议约定承担回购义务支付股份转让款时,应按一定比例承担违约责任支付违约金,该类违约金的约定远远高于普通商业贷款合同违约金的约定,该约定符合该类合同违约金约定的惯例,符合风险投资的基本特点,但是约定的违约金过分高于造成的损失的,仲裁庭予以调减。

(四)北京市通州区人民法院确认对赌条款中违约金过高予以调整的原则

        2014年3月27日,北京市通州区人民法院就北京利恒志远投资中心(普通合伙)与高明股权转让纠纷案作出生效判决【(2014)通民初字第2553号】。法院认为“2011年4月22日,代代星公司、甲方及乙方(代代星公司实际控制人)签署了《广州代代星电子科技有限公司增资协议》,约定由甲方对代代星公司进行增资;同日,甲方与乙方签署了《广州代代星电子科技有限公司增资协议之补充协议》,对甲方增资后代代星公司的经营业绩指标、公司上市及回购股权等事宜作出约定;若乙方未能按照本协议第二条约定时间向甲方支付股权转让款的,则甲方有权选择下列任意一种方式执行:1、要求乙方向甲方支付逾期付款违约金,即每逾期一日,乙方应按照应付金额的千分之一向甲方支付逾期付款违约金,直至乙方付清股权转让款为止;2、要求解除本协议,双方继续按照《增资协议》及《补充协议》约定履行,且乙方同意按照《补充协议》第1.3条约定重新计算并对甲方进行现金补偿。根据《协议书》约定,在被告高明未按照协议约定的时间支付股权转让款的,利恒投资中心有权要求被告高明支付逾期付款违约金,故对于利恒投资中心要求被告高明从2013年10月1日起以第一笔未付款项金额3719178元为本金计算违约金至实际付清之日止及要求被告高明从2014年1月1日起以第二笔未付款项金额8854520元为本金计算违约金至实际付清之日止的诉讼请求,于法有据,本院予以支持。对于利恒投资中心主张计算违约金的标准,根据《协议书》约定每逾期一日,被告高明应按照应付金额的千分之一向利恒投资中心支付逾期付款违约金。被告高明在向本院提交的书面答辩状中认为利恒投资中心主张计算违约金的标准过高,请求法院予以调整。当事人一方可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金,也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。考虑到本案中被告高明违约给利恒投资中心造成的损失为资金占用的损失,且被告高明已向本院提交了书面答辩状请求人民法院予以适当降低违约金的计算标准,本院认为利恒投资中心主张违约金计算标准过高,本院按照不超过中国人民银行同期贷款利率四倍的标准依法予以调整违约金的计算标准。”

北京市通州区人民法院的上述判决,确立了如下原则:

       1、投资机构与目标企业股东就目标企业的上市期限进行对赌时,若目标企业未能在约定期限完成上市,则目标企业控股股东或其指定方应向投资机构回购股权并支付股权转让款,此类条款约定有效。

       2、目标企业原股东或其指定方未能按协议约定承担回购义务支付股份转让款时,应按一定比例承担违约责任,该类条款约定有效,但是约定的违约金过分高于造成的损失的,法院予以调减。


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杂谈

        匹凸匹金融信息服务(上海)股份有限公司(下称“匹凸匹”)原为多伦股份,主营房地产业务。2015年因互联网金融热更名为匹凸匹,并取得了www.p2p.cn控制权和www.p2p.com的使用权,意图转型成为互联网金融公司。公司更名后,一直没有实际经营互联网金融业务。经证监会调查,匹凸匹实际控制人在重大事件变更信息初步形成时隐瞒相关信息,未及时告知上市公司;匹凸匹未及时履行包括变更经营范围、公司变更名称等重大事件的信息披露义务;且更名为匹凸匹的系列公告误导了投资者对公司发展方向和公司价值的认知。证监会决定给予匹凸匹处罚。

        证监会的处罚决定,再一次体现了证监会建设公开透明的证券市场的决心。确保证券市场的信息公开透明,核心是坚持《证券法》第63条上市公司信息披露义务和第193条公司控股股东、实际控制人的信息披露义务:披露信息“必须真实、准确、 完整,不得有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏”,控股股东、实际控制人亦不得指使公司进行信息披露的义务。实际控制人鲜言和公司高管共五人被证监会列为证券市场终身禁入者,值得每一家上市公司引以为鉴。

        现将匹凸匹日前收到的证监会处罚字【2017】20号《行政处罚及市场禁入事先告知书》、处罚字【2017】21号《行政处罚和市场禁入事先告知书》、处罚字【2017】22号《行政处罚和市场禁入事先告知书》整理如下:

处罚字【2017】20号《行政处罚及市场禁入事先告知书》全文:

匹凸匹金融信息服务( 上海) 股份有限公司、鲜言先生:

        匹凸匹金融信息服务(上海)股份有限公司(股票代码600696 ,以下简称匹凸匹或上市公司)涉嫌未按照规定披露信息案已由我会调查完毕, 我会依法拟对你们作出行政处罚和市场禁入。现将我会拟对你们作出行政处罚和市场禁入所根据的违法事实、理由、依据以及你们享有的相关权利予以告知。

        经查明, 匹凸匹涉嫌违法的事实如下:

        匹凸匹原名为上海多伦实业股份有限公司, 涉案期间上市公司实际控制人、董事长为鲜言。在未经上市公司董事会讨论决策的情况下,匹凸匹实际控制人、董事长鲜言启动上市公司名称变更程序。根据鲜言指示,匹凸匹员工周建萍于2015年4月9日向上海市工商局提出变更公司名称的申请。《企业变更名称预先核准申请书》显示,本次申请的申请人为鲜言,具体经办人为周建萍。4 月16 日,上海市工商行政管理局核发《企业名称变更预先核准通知书》(沪工商注名预核字第02201504160003号)。该通知书显示,根据《企业名称登记管理规定》、《企业名称登记管理实施办法》等规定, 上海市工商行政管理局同意上市公司申请变更的企业名称预先核准为匹凸匹金融信息服务(上海)股份有限公司。行业为金融信息服务,行业代码为09619。4 月17日,周建萍领取《企业名称变更预先核准通知书》,并向鲜言报告相关情况。

        根据《企业名称登记管理规定》第11条、《企业名称登记管理实施办法》第16 条的相关规定,企业名称应与企业经营范围一致。根据上海市工商局2015年1月28日签发的上市公司营业执照,上市公司经营范围为"生产与销售高级挂釉石质墙地砖、马赛克及其原材料、窑业机械设备、其他机械设备,房地产开发与经营,国内采购的金属材料、建筑材料、化工产品(危险品除外)、机电设备、五金交电的批发(特定商品的批发除外) ,农业种植及其产品、水产畜牧养殖及其产品(种畜禽生产经营除外)、林业营造及其产品的生产(国家禁止、限制外商投资的产业除外)及政府批准之其他各项业务"。而公司更名预先核准中上市公司的行业为"金融信息服务",公司经营范围发生重大变化,构成《中华人民共和国证券法》(以下简称《证券法》)第67条第1 项所述重大事件。

         综上,公司名称变更及经营范围变化的重大事件不晚于2015年4 月16 日形成。依据《证券法》第67 条、《上市公司信息披露管理办法)) (证监会令第40 号)第31 条第1 款第3 项之规定,匹凸匹应及时履行重大事件的信息披露义务。但在4月17日,周建萍领取《企业名称变更预先核准通知书》后,上市公司未立即召开董事会对相关事宜进行讨论、决策,也未依照法律及时披露公司名称变更、经营范围变化的重大事件。4 月27 日上午、下午分别召开的董事会第8次、第9次会议,并未就企业名称变更及经营范围变动的相关事项进行讨论。直至5 月7 日,匹凸匹举行董事会第10 次会议,对公司名称变更、公司经营范围变化等事项进行决策。

        直至5月11日,匹凸匹发布《多伦股份:企业名称变更预先核准通知书》、《多伦股份第七届董事会第十次会议决议公告》、《多伦股份关于公司名称变更的公告》、《上海多伦实业股份有限公司关于〈公司章程〉变更的公告》等多份公告,披露公司名称发生变更、经营范围发生变化。

        以上事实,有相关工商资料、上市公司公告、上市公司提供的相关材料、相关人员询问笔录等相关证据在案证明。

        我会认为,匹凸匹未及时披露公司名称变更及经营范围变化的行为,违反了《证券法》第63 条、第67 条的有关规定,构成《证券法》第193 条所述"发行人、上市公司或者其他信息披露义务人未按照规定披露信息,或者披露的信息有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏"的行为。鲜言作为公司董事长,是上市公司信息披露工作的直接领导者,对上市公司未按规定披露信息负有直接责任,是匹凸匹违法行为的直接负责的主管人员。

         鲜言作为匹凸匹实际控制人,未经公司董事会决议,启动公司名称变更及经营范围变化的相关事宜。在公司更名及经营范围变化的信息初步形成时,隐瞒相关信息,未及时告知上市公司。依据《信息披露违法行为行政责任认定规则》(证监会公告[2011] 11号)第18条第2款"实际控制人隐瞒应当披露的信息或者不告知应当披露的信息,应当认定为指使"的规定,鲜言已构成《证券法》第193条第3款所述"发行人、上市公司或者其他信息披露义务人的控股股东、实际控制人指使从事前两款违法行为"的行为。

        根据当事人上述违法行为的事实、性质、情节与社会危害程度,依据《证券法》第193 条第l款、第3款的规定,我会拟决定:

      (一)对匹凸匹责令改正,给予警告,并处以60万元的罚款;

      (二)对鲜言给予警告,并处以90万元的罚款,其中作为直接负责的主管人员罚款30万元,作为实际控制人罚款60万元。

       依据《证券法》第233条和《证券市场禁入规定》(证监会令33号)第3条、第5条第3项的规定,我会拟决定:认定鲜言为证券市场禁入者,自我会宣布决定之日起,鲜言终身不得从事证券业务或者担任上市公司的董事、监事、高级管理人员职务。

&#8203;处罚字【2017】21号《行政处罚和市场禁入事先告知书》全文如下:

匹凸匹金融信息服务(上海)股份有限公司、鲜言先生、恽燕桦女士、向从键先生、曾宏翔先生、张红山先生:

       匹凸匹金融信息服务(上海)股份有限公司(股票代码600696,以下简称匹凸匹或上市公司)涉嫌信息披露违法违规案已由我会调查完毕,我会依法拟对你们作出行政处罚和市场禁入。现将我会拟对你们作出行政处罚和市场禁入所根据的违法事实、理由、依据以及你们享有的相关权利予以告知。

         经查明,匹凸匹涉嫌违法的事实如下:

        匹凸匹原名为上海多伦实业股份有限公司,涉案期间上市公司实际控制人、董事长为鲜言。

        2015 年5 月11 日,上市公司发布《多伦股份:企业名称变更预先核准通知书》、《多伦股份第七届董事会第十次会议决议公告》、《多伦股份关于公司名称变更的公告》、《上海多伦实业股份有限公司关于〈公司章程〉变更的公告》、《上海多伦实业股份有限公司关于获得控股股东www. p2p.com网站域名特别授权的公告》等多份公告(以下合称更名系列公告),披露上市公司拟将名称变更为匹凸匹金融信息服务(上海)股份有限公司。披露上市公司拟将公司章程第13条规定的经营范围由"生产与销售高级挂釉石质墙地砖、马赛克及其原材料、窑业机械设备、其他机械设备,房地产开发与经营,国内采购的金属材料、建筑材料、化工产品(危险品除外)、机电设备、五金交电的批发(特定商品的批发除外) ,农业种植及其产品、水产畜牧养殖及其产品(种畜禽生产经营除外)、林业营造及其产品的生产(国家禁止、限制外商投资的产业除外)及政府批准之其他各项业务"变更为"互联网金融信息服务(金融许可业务除外);金融软件研发和维护;互联网信息技术开发及服务;以自有资产进行互联网产业的投资和管理;经济信息咨询、企业管理、企业管理咨询、财务咨询(不含国家专项规定) ;接受金融机构委托从事金融外包、网上贸易代理(不含国家专项规定) ;提供金融中介服务"。披露上市公司获得控股股东多伦投资(香港)有限公司的承诺,获得www.p2p.com 的域名使用权。

      匹凸匹公司名称的变更,与公司主营业务、经营特点无任何关联,误导投资者对公司情况的认知。企业名称作为公众认知企业的第一印象,对公众了解企业特征,判断企业价值有着重要作用。因此,《企业名称登记管理规定》 (国家工商管理总局令第7号,国务院令628 号修订)第11 条、《企业名称登记管理实施办法》(国家工商行政管理总局令第10 号)第16 条等规定均要求企业名称必须与企业经营范围保持一致,以防止企业名称对公众造成误导。匹凸匹在无任何金融服务业务的情况下,一方面,在相关公告中如实陈述了上市公司尚无金融服务业务的实际情况,规避法律红线;但另一方面,又利用社会公众,特别是中小投资者对公司名称的高度关注,违背公司命名的相关规定,违背社会公众的一般认知规律,在变更后的公司全称中不仅使用了"金融信息服务"的字样,还使用了与热门概念"P2P" 发音高度接近的"匹凸匹"字样,误导投资者对公司现有经营范围、主要经营业务产生错误认知。

      匹凸匹所发布的更名系列公告,误导投资者对公司发展方向、公司价值的认知。上市公司的名称变更及经营范围的变化,作为影响众多投资者切身利益的重大事件,应经董事会、管理层审慎评估,进而向投资者披露。但匹凸匹及其董事会、管理层未评估转型可行性、未做任何实质性准备,在不具有稳定政策环境、资金储备、人才储备、经营基础的情况下,也即在公司转型发展金融服务行业存在高度不确定的情况下,却通过变更公司名称、经营宗旨、经营范围,以"立志于做中国首家互联网金融上市公司"、"致力于打造国际一流的互联网金融企业,使企业取得稳步而快速的发展,为社会的繁荣和人类的进步尽企业应尽的责任"等煽动性语言向投资者传达了上市公司确定的转型意图。以"通过本次授权,可以使公司在互联网金融行业处于领先的竞争优势。该特别授权对公司的转型是具有突破性意义的,必将给公司带来深远影响"的表述夸大了上市公司获得"www.p2p.com "网站域名授权对发展金融服务业务的影响。事实上,在匹凸匹发布相关公告后,上市公司并未表现出任何发展金融服务业务的意图。上市公司未增加金融服务业务领域的人力资源投入,未购入与金融服务业务相关资产,未实际运营任何金融服务业务,未产生任何与金融服务业务相关的收入与利润。公司实际控制人、董事长鲜言,作为公司更名、经营范围变化的实际决策者,在策划、发布相关信息后6 个月左右的时间内,即开始着手寻求出售上市公司股份。域名为www.p2p.com 的网站无任何实际经营业务,且控股股东仅授权匹凸匹在l 年内免费使用该网站域名,后续的授权情况存在高度不确定性。上市公司在转型发展金融服务业务存在高度不确定性、无任何转型发展基础、无真实发展意图的情况下,向投资者传递出确定性的转型发展金融服务行业的信息,在互联网金融为当时证券市场炒作热点之一的背景下,足以误导投资者对公司前景、公司价值产生错误认知。

       综上,匹凸匹在信息披露中,利用社会公众,特别是中小投资者对公司名称变更、经营范围变化等重大事件的关注,利用公众对上市公司信息披露真实性、准确性、完整性的信任,通过发布更名系列公告,误导投资者认为公司所从事业务与金融服务业相关,误导投资者相信公司将转型发展金融服务业务,误导投资者对公司前景、公司价值的判断。同时,在公司发布相关公告之后的多个交易日内,鲜言进一步通过虚假申报等多种手段,制造投资者积极买入匹凸匹股票、市场对公司转型普遍乐观的假象,进一步造成对投资者的误导。匹凸匹的误导性陈述对投资者判断、公司股票价格产生了显著影响。上市公司发布更名系列公告后的10 个交易日内,"匹凸匹"股价连续涨停。从前一交易日(2015 年5 月7 日, 5 月8 日公司股票停牌)收盘价10.96 元到10 个交易日后( 2015 年6 月8 日, 5 月13 日至5 月27 日公司股票临时停牌)最高价为25.51元,上涨幅度为132.76%,显著偏离上证指数同期22.02% 的涨幅。

       以上事实,有相关工商资料、上市公司公告、上市公司提供的相关材料、董事会会议材料、相关人员询问笔录、电子数据证据等证据证明。

       我会认为,匹凸匹的上述行为,违反了《证券法》第63 条的有关规定,构成《证券法》第193 条所述违法行为。在审议通过《关于公司名称变更为匹凸匹金融信息服务(上海)股份有限公司的议案》、《关于公司变更经营范围的议案》、《关于变更〈公司章程〉的议案》的董事会上投赞成票的董事为鲜言、恽燕桦、向从键、曾宏翔、张红山(其中,恽燕桦、向从键未出席董事会,委托曾宏翔代为出席并表决)。鲜言作为上市公司董事长,是上市公司信息披露工作的直接领导者,对误导性陈述负有直接责任,是匹凸匹违法行为的直接负责的主管人员。恽燕桦、向从键、曾宏翔、张红山作为公司董事,未能按照《证券法》第68 条的要求,保证公司所披露信息的真实、准确、完整,是匹凸匹违法行为的其他直接责任人员。

        鲜言作为匹凸匹实际控制人,其行为已构成《证券法》第193 条第3 款所述"发行人、上市公司或者其他信息披露义务人的控股股东、实际控制人指使从事前两款违法行为"的行为。

       根据当事人上述违法行为的事实、性质、情节与社会危害程度,依据《证券法》第193 条第1 款、第3 款的规定,我会拟决定:

        (一)对匹凸匹责令改正,给予警告,并处以60 万元的罚款;

        (二)对鲜言给予警告,并处以90 万元的罚款,其中作为直接负责的主管人员罚款30 万元,作为实际控制人罚款60 万元。

        (三)对恽燕桦、向从键、曾宏翔、张红山给予警告,并分别处以30 万元罚款。

       依据《证券法》第233 条和《证券市场禁入规定》(证监会令33 号)第3 条、第5 条第2 项、第3 项的规定,我会拟决定:认定鲜言、恽燕桦、向从键、曾宏翔、张红山为证券市场禁入者,自我会宣布决定之日起,鲜言、恽燕桦、向从键,曾宏翔、张红山终身不得从事证券业务或者担任上市公司董事、监事、高级管理人员职务。

处罚字【2017】22号《行政处罚和市场禁入事先告知书》全文如下:

匹凸匹金融信息服务(上海)股份有限公司、鲜言先生:

        匹凸匹金融信息服务(上海)股份有限公司(股票代码600696 ,以下简称匹凸匹或上市公司)涉嫌未按照规定披露信息案已由我会调查完毕,我会依法拟对你们作出行政处罚和市场禁入。现将我会拟对你们作出行政处罚所根据的违法事实、理由、依据以及你们享有的相关权利予以告知。

        经查明,匹凸匹涉嫌违法的事实如下:

        匹凸匹原名为上海多伦实业股份有限公司,涉案期间上市公司实际控制人、董事长为鲜言。

        2014 年11 月7 日,匹凸匹停牌并发布《关于拟变更实际控制人重大事项停牌的公告》,称"本公司实际控制人正在讨论、筹划涉及本公司控制权变动的重大事项"。11 月13 日,匹凸匹发布《上海多伦实业股份有限公司复牌提示性公告》、《上海多伦实业股份有限公司关于HILLTOP GLOBAL GROUP LIMITED 、ON EVER GROUP LIMITED 签署股权转让协议及公司拟变更实际控制人的提示性公告》。 11月15 日,鲜言、殷群分别披露简式权益变动表、详式权益变动表。根据相关公告,2014 年11 月12 日,匹凸匹实际控制人鲜言分别持股100% 的HILLTOP GLOBAL GROUP LIMITED和ON EVER GROUP LIMITED 已经与殷群达成股权转让协议。HILLTOP GLOBAL GROUP LIMITED 和ON EVER GROUP LIMITED 拟将两家公司分别持有的多伦投资(香港)有限公司51% 、49% 的股权转让给殷群,即将两家公司间接持有的匹凸匹5.87%股权转让给殷群。如协议成立、生效并履行完毕,殷群将成为公司新的实际控制人。股权出让方与股权转让方约定, HILLOP GLOBAL GROUP LIMITED 和ON EVER GROUP LIMITED 持有的上市公司的5.87%的股权共作价4 亿元,具体支付方式为2014 年12 月15 日,转让方支付售股对价的20% ,即人民币8000 万元。2015 年1 月15 日,转让方支付售股对价的20% ,即人民币8000 万元。2015年2 月15 日,转让方支付售股对价的60% ,即人民币24,000万元。《股权转让协议》为附生效条件的协议,自受让方全部按期支付四亿元股权转让款后生效。受让方逾期支付任何一期转让款一日,合同自动永久失效,失效无需通知或确认等任何程序。至2014 年12 月16 日,殷群未支付首期转让款,根据《股权转让协议》约定,该合同自动永久失效。殷群在首个付款日未付款后,鲜言立即致电殷群,向殷群咨询未付款原因。此后,殷群仍未按照《股权转让协议》支付任何款项。《股权转让协议》的失效使得公司实际控制人变更事项出现较大变化。公司实际控制人变更的事项构成《中华人民共和国证券法》(以下简称《证券法》)第67条第8 项所述"持有公司百分之五以上股份的股东或者实际控制人,其持有股份或者控制公司的情况发生较大变化"的重大事件。在该重大事件出现较大变化的情形时,根据《证券法》第63 条、第67 条、《上市公司信息披露管理办法》(证监会令第40号)第31 条第1 款第3 项、第32 条之规定,上市公司应不晚于2014 年12月17 日披露《股权转让协议》失效的相关情况。但直至2015 年3 月18 日,经上海证券交易所发函催告,上市公司才发布《上海多伦实业股份有限公司关于收到上海证券交易所函件暨实际控制人变更协议未能生效的公告》。

        以上事实,有相关工商资料、上市公司公告、上市公司提供的相关材料、相关人员询问笔录、电子数据证据等相关证据证明。

       我会认为,匹凸匹未及时披露实际控制人变更协议未能生效的行为,违反了《证券法》第63 条、第67 条、《上市公司信息披露管理办法》(证监会令第40 号)第31 条第1 款第3 项、第32 条的有关规定,构成《证券法》第193 条所述"发行人、上市公司或者其他信息披露义务人未按照规定披露信息,或者披露的信息有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏"的行为。鲜言作为公司董事长,是上市公司信息披露工作的直接领导者,对上市公司未按规定披露信息负有直接责任,是匹凸匹违法行为的直接负责的主管人员。

         鲜言作为匹凸匹实际控制人,未及时向公司告知实际控制人变更协议未能生效的信息,依据《信息披露违法行为行政责任认定规则》 (证监会公告[2011]11 号)第18 条第2 款"实际控制人隐瞒应当披露的信息或者不告知应当披露的信息,应当认定为指使"的规定,鲜言已构成《证券法》第193 条第3 款所述"发行人、上市公司或者其他信息披露义务人的控股股东、实际控制人指使从事前两款违法行为"的行为。

       根据当事人上述违法行为的事实、性质、情节与社会危害程度,依据《证券法》第193 条第l 款、第3 款的规定,我会拟决定:

        (一)对匹凸匹责令改正,给予警告,并处以60 万元的罚款;

       (二)对鲜言给予警告,并处以90 万元的罚款,其中作为直接负责的主管人员罚款30 万元,作为实际控制人罚款60 万元。

        依据《证券法》第233 条和《证券市场禁入规定》 (证监会令33 号)第3 条、第5 条第3 项的规定,我会拟决定:认定鲜言为证券市场禁入者,自我会宣布决定之日起,鲜言终身不得从事证券业务或者担任上市公司董事、监事、高级管理人员职务。

        依据《中华人民共和国行政处罚法》第32 条、第42 条和《中国证券监督管理委员会行政处罚听证规则》的有关规定,公司及所有收到告知书的当事人,可以依法向中国证监会申请听证或者陈述申辩。

      特此公告。

      匹凸匹金融信息服务(上海)股份有限公司董事会

2017年2月23日

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杂谈

&#8203;【法务备忘】

《外商投资企业设立及变更备案管理暂行办法》解读             

                                     作者:高慧   

《外商投资企业设立及变更备案管理暂行办法》(2016年第3号令,以下简称《办法》),自2016年10月8日起施行,外商投资企业设立及变更事项由审批制改为备案制,备案办法核心要点如下:


一、适用范围

       外商投资企业的设立及变更。

二、除外事项

       涉及国家规定实施准入特别管理措施,按照相关法律法规履行核准程序。

三、备案程序

1、营业执照签发前备案

        设立外商投资企业,在取得企业名称预核准后,应由全体投资者(或外商投资股份有限公司的全体发起人,以下简称全体发起人)指定的代表或共同委托的代理人在营业执照签发前,

2、营业执照签发后备案

       或由外商投资企业指定的代表或委托的代理人在营业执照签发后30日内,通过综合管理系统,在线填报和提交《外商投资企业设立备案申报表》(以下简称《设立申报表》)及相关文件,办理设立备案手续。

四、备案方式

       备案机构通过外商投资综合管理信息系统(以下简称“综合管理系统”)开展备案工作。外商投资综合管理信息系统网址为:http://wzzxbs.mofcom.gov.cn

五、外商投资企业发生哪些事项需要备案?

        发生以下变更事项的,应由外商投资企业指定的代表或委托的代理人在变更事项发生后30日内通过综合管理系统在线填报和提交《外商投资企业变更备案申报表》(以下简称《变更申报表》)及相关文件,办理变更备案手续:

1、外商投资企业基本信息变更,包括名称、注册地址、企业类型、经营期限、投资行业、业务类型、经营范围、是否属于国家规定的进口设备减免税范围、注册资本、投资总额、组织机构构成、法定代表人、外商投资企业最终实际控制人信息、联系人及联系方式变更; 

2、外商投资企业投资者基本信息变更,包括姓名(名称)、国籍/地区或地址(注册地或注册地址)、证照类型及号码、认缴出资额、出资方式、出资期限、资金来源地、投资者类型变更;

3、股权(股份)、合作权益变更;

4、合并、分立、终止;

5、外资企业财产权益对外抵押转让;

6、中外合作企业外国合作者先行回收投资;

 7、中外合作企业委托经营管理。

六、外商投资企业发生法定变更事项的认定

1、合并、分立、减资等事项依照相关法律法规规定应当公告的,应当在办理变更备案时说明依法办理公告手续情况。

2、前述变更事项涉及最高权力机构作出决议(董事会或者股东会)的,以外商投资企业最高权力机构作出决议的时间为变更事项的发生时间;法律法规对外商投资企业变更事项的生效条件另有要求的,以满足相应要求的时间为变更事项的发生时间。

3、外商投资的上市公司及在全国中小企业股份转让系统挂牌的公司,可仅在外国投资者持股比例变化累计超过5%以及控股或相对控股地位发生变化时,就投资者基本信息或股份变更事项办理备案手续。

七、备案需要提交的材料

        外商投资企业或其投资者办理外商投资企业设立或变更备案手续,需通过综合管理系统上传提交以下文件:

1、外商投资企业名称预先核准材料或外商投资企业营业执照;

2、外商投资企业全体投资者(或全体发起人)或其授权代表签署的《外商投资企业设立备案申报承诺书》,或外商投资企业法定代表人或其授权代表签署的《外商投资企业变更备案申报承诺书》;

3、全体投资者(或全体发起人)或外商投资企业指定代表或者共同委托代理人的证明,包括授权委托书及被委托人的身份证明;

4、外商投资企业投资者或法定代表人委托他人签署相关文件的证明,包括授权委托书及被委托人的身份证明(未委托他人签署相关文件的,无需提供);

5、投资者主体资格证明或自然人身份证明(变更事项不涉及投资者基本信息变更的,无需提供);

6、法定代表人自然人身份证明(变更事项不涉及法定代表人变更的,无需提供)。

       前述文件原件为外文的,应同时上传提交中文翻译件,外商投资企业或其投资者应确保中文翻译件内容与外文原件内容保持一致。

八、备案需要提交的材料

       备案完成后,外商投资企业或其投资者可凭外商投资企业名称预核准材料(复印件)或外商投资企业营业执照(复印件)向备案机构领取《外商投资企业设立备案回执》或《外商投资企业变更备案回执》(以下简称《备案回执》)。

九、未按时备案或者未按照规定限期改正的法律后果

       外商投资企业或其投资者违反备案办法的规定,未能按期履行备案义务,或在进行备案时存在重大遗漏的,商务主管部门应责令限期改正;逾期不改正,或情节严重的,处3万元以下罚款。


文末推荐下我的两本书

中小企业资本梦(I)—《新三板挂牌实务操作指南》(法律出版社)

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美国证券交易委员会

&#8203;

如何在SEC检索招股书、法律意见书、VIE协议

检索网站       美国证券交易委员会SEC(U.S. Securities and Exchange Commission)网站,网址https://www.sec.gov。


检索方法及步骤

(一)进入查询页面

方法一:打开SEC网站主页(https://www.sec.gov),在页面右上角点击“More Search Options”(更多检索选择),即可进入查询页面(SEC网站链接为http://www.sec.gov/search/search.htm ),如下图所示:

        在查询页面上,输入公司名称(Company name)或在“or CIK or Ticker Symbol”一栏中填入“或CIK编号或股票代码”,并点击页面下方的“Find Companies”(“查找公司”)按钮,即可查阅到所有向SEC提交的申报资料。

方法二:也可以在打开SEC主页后,把鼠标放在主页右上角的“Filings”(申报材料)上,出现一个下拉菜单,并单击下拉菜单中的第二项,即“Company Filings Search”(公司申报资料检索),具体网站链接为:https://www.sec.gov/edgar/searchedgar/companysearch.html,点击后就进入如下查询页面:



       同上,在查询页面上,输入公司名称(Company name)或在Fast Search“Ticker or CIK”一栏中填入“股票代码或CIK编号”,并点击SEARCH按钮,即可查阅到所有向SEC提交的申报资料。

(二)进入查询页面后的检索步骤

[检索公司,以宜人贷为例]

       在公司名称处输入Yirendai,或在Fast Search“Ticker or CIK”一栏中填入股票代码或CIK码,点击SEARCH按钮,打开页面如下图1:


(1)找招股书

       在图1的Filing Type下的文本框中键入424B,然后点击右侧Search按钮,即可跳出页面如下图2:


(2)找法律意见书

       在上图的Filing Type下的文本框中键入F-1,点击最右侧的Search按钮,打开网页如下图3:


        点击F-1右边的Documents后,在打开的页面中找EX-99.2,点击打开即可。


(3)VIE架构协议(VIE arrangements)

          在图3中找到F-1,点击F-1右边的Documents后,在打开的页面,如下图:


        在上图中找FORM F-1,点击打开即可,然后搜索F-11页,即可看到Exclusive option agreement,Equity interest pledge agreement及Exclusive business cooperation agreement 等一系列的VIE架构协议,如下图:


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        过去的一年,又是匆匆那一年,耳边回荡着当我老了的歌谣。这或许是形容我们这些忙着和法律与金融打交道的人的真实写照。我们已习惯了今年又是最艰难的一年,我们也习惯了地球上任何角落的黑天鹅事件。给自己定一个小目标:专注与成长,用未来定义未来,做越来越好的自己。听起来比首富的小目标要容易很多,做起来大家都知道很难。

       一个人如果在法律与金融领域专注的干五年,不是专家也是行家。专注不仅要埋头苦干,还要在休息的时候望一望天空,看看下一个风口在哪里?今天已经不是走一步看十步,而是走一步看百步,看千步。不仅要知道未来在哪里,还要知道未来的未来是什么,能力有限,精力有限,平台有限,资源有限,把有限的时间用在无限的让自己过得越来越好。

       新的一年,年轻的小朋友是不断给自己增加历练和目标的一年,过了旺盛期的朋友是给自己减速,储能的一年。

      谢谢你们,一直关注,默默支持,新的一年,我们撸起袖子加油干。


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杂谈

法规依据             

1)中国人民银行关于发布《金融机构编码规范》行业标准的通知(银发[2014]277号)

2)中国人民银行关于印发《金融机构编码规范》的通知(银发[2009]363号)

3)《非法金融机构和非法金融业务活动取缔办法》,非金融机构,是指未经中国人民银行批准,擅自设立从事或者主要从事吸收存款、发放贷款、办理结算、票据贴现、资金拆借、信托投资、金融租赁、融资担保、外汇买卖等金融业务活动的机构。

4)《证券期货投资者适当性管理办法》,经有关金融监管部门批准设立的金融机构,包括证券公司、期货公司、基金管理公司及其子公司、商业银行、保险公司、信托公司、财务公司等;经行业协会备案或者登记的证券公司子公司、期货公司子公司、私募基金管理人。

5)《中华人民共和国银行业监督管理法》,银行业金融机构,是指在中华人民共和国境内设立的商业银行、城市信用合作社、农村信用合作社等吸收公众存款的金融机构以及政策性银行。

6)《中华人民共和国银行业监督管理法》,银行业金融机构,是指在中华人民共和国境内设立的商业银行、城市信用合作社、农村信用合作社等吸收公众存款的金融机构以及政策性银行。

监管机构

中国人民银行、银监会、证监会、保监会

非营利性金融机构

交易所、登记结算机构

营利性金融机构

  (1) 银行

       依法设立的吸收公众存款、发放贷款、办理结算等业务的企业法人。

   (2)城市信用合作社

        依照有关规定在城市市区内由城市居民、个体工商户和中小企业法人出资设立的,主要为社员提供服务,具有独立企业法人资格的合作金融组织。

   (3)农村信用合作社

       经相关国家部门批准设立,由社员入股组成、实行社员民主管理、主要为社员提供金融服务的农村合作金融机构。

   (4)农村合作银行

       由辖内农民、农村工商户、企业法人和其他经济组织入股组成的股份合作制社区性地方金融机构。

   (5)农村商业银行

       由辖内农民、农村工商户、企业法人和其他经济组织共同发起成立的股份制地方性金融机构。

   (6)村镇银行

        经中国银行业监督管理委员会依据有关法律、法规批准,由境内外金融机构、境内非金融机构企业法人、境内自然人出资,在农村地区设立的主要为当地农民、农业和农村经济发展提供金融服务的金融机构。

   (7)农村资金互助社

        经中国银行业监督管理机构批准,由乡(镇)、行政村农民和农村小企业自愿入股组成,为社员提供存款、贷款、结算等业务的社区互助性金融机构。

   (8)财务公司

        以加强企业集团资金集中管理和提高企业集团资金使用效率为目的,为企业集团成员单位提供财务管理服务的金融机构。

   (9)信托公司

      依照《中华人民共和国公司法》和《信托公司管理办法》设立的主要经营信托业务的金融机构。

   (10)金融资产管理公司

        经国务院决定设立的,收购、管理和处置金融机构、公司及其他企业(集团)不良资产,兼营金融租赁、投资银行等业务的金融机构。

   (11)金融租赁公司

       经中国银行业监督管理委员会批准,以经营融资租赁业务为主的金融机构。

   (12)汽车金融公司

        经中国银行业监督管理委员会批准设立的,为中国境内的汽车购买者及销售者提供金融服务的金融机构。

   (13)贷款公司

        经中国银行业监督管理委员会依据有关法律、法规批准,由境内商业银行或农村合作银行在农村地区设立的专门为县域农民、农业和农村经济发展提供贷款服务的金融机构。

   (14)货币经纪公司

        经中国银行业监督管理委员会批准在中国境内设立的,通过电子技术或其他手段,专门从事促进金融机构间资金融通和外汇交易等经纪服务,并从中收取佣金的金融机构。

 (15)证券公司

        依照《中华人民共和国公司法》规定设立的并经国务院证券监督管理机构审查批准而成立的专门经营证券业务,具有独立法人地位的金融机构。

 (16)证券投资基金管理公司

        经中国证券监督管理委员会批准,在中华人民共和国境内设立,从事证券投资基金管理业务的企业法人。

 (17)期货公司

       依照《中华人民共和国公司法》和《期货交易管理条例》规定设立的经营期货业务的金融机构。

 (18)投资咨询公司

        经中国证券监督管理委员会批准设立,为证券、期货投资人或者客户提供证券、期货投资分析、预测或者建议等直接或者间接有偿咨询服务的金融机构。

 (19)财产保险公司

        经中国保险监督管理委员会批准设立,依法登记注册,从事经营财产损失保险、责任保险、信用保险、短期健康保险和意外伤害保险等财产保险业务的保险公司。

 (20)人身保险公司

        经中国保险监督管理委员会批准设立,依法登记注册,从事意外伤害保险、健康保险、人寿保险等人身保险业务的保险公司。

   (21)再保险公司

        经中国保险监督管理机构批准设立,并依法登记注册的,专门从事再保险业务、不直接向投保人签发保单的保险公司。

 (22)保险资产管理公司

       经中国保险监督管理委员会会同有关部门批准,依法登记注册、受托管理保险资金的金融机构。

 (23)保险经纪公司

        经中国保险监督管理委员会批准设立,基于投保人的利益,为投保人与保险人订立保险合同提供中介服务,并依法收取佣金的金融机构。

 (24)保险代理公司

        经中国保险监督管理委员会批准设立,根据保险公司的委托,向保险公司收取代理佣金,并在保险公司授权的范围内代为办理保险业务的金融机构。

 (25)保险公估公司

        经中国保险监督管理委员会批准设立的,接受保险当事人委托,专门从事保险标的的评估勘验、鉴定、估损、理算等业务的单位。

 (26)金融控股公司

        依据《中华人民共和国公司法》设立,拥有或控制一个或多个金融性公司,并且这些金融性公司净资产占全部控股公司合并净资产的50%以上,所属的受监管实体应是至少明显地在从事两种以上的银行、证券和保险业务独立企业法人。

 (27)小额贷款公司

        由自然人、企业法人或其他社会组织依法设立,不吸收公众存款,经营小额贷款业务的有限责任公司或股份有限公司。

   (28)消费金融公司

        经中国银行业监督管理委员会批准,在中华人民共和国境内设立的,不吸收公众存款,以小额、分散为原则,为中国境内居民个人提供以消费为目的的贷款的非银行金融机构。

   (29)证券公司子公司

        证券公司子公司是指依照《公司法》和《证券法》设立,由一家证券公司控股,经营经中国证券监督管理委员会(以下简称中国证监会)批准的单项或者多项证券业务的证券公司。

    (30)期货公司子公司

        期货公司子公司(风险管理公司),是指由一家期货公司控股50%以上的子公司,根据《公司法》设立的以开展风险管理服务为主要业务的有限责任公司或股份有限公司。

   (31) 基金管理子公司

        基金管理子公司是指经中国证监会批准,基金管理公司在境内全资设立或者与其他股东共同出资设立的公司法人。

   (32) 私募基金管理人

        中国证券投资基金业协会按照《私募投资基金管理人登记和基金备案办法》规定办理私募基金管理人登记及私募基金备案,对私募基金业务活动进行自律管理。


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        过去的一年,又是匆匆那一年,耳边回荡着当我老了的歌谣。这或许是形容我们这些忙着和法律与金融打交道的人的真实写照。我们已习惯了今年又是最艰难的一年,我们也习惯了地球上任何角落的黑天鹅事件。给自己定一个小目标:专注与成长,用未来定义未来,做越来越好的自己。听起来比首富的小目标要容易很多,做起来大家都知道很难。

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